Договор цессии

В настоящее время ожидаются коренные изменения в правовом регулировании  факторинга. «Советом по кодификации  и совершенствованию гражданского законодательства при Президенте Российской Федерации рекомендована для  обсуждения Концепция развития законодательства о ценных бумагах и финансовых сделках (Протокол N 69 от 30 марта 2009 г.) (далее - Концепция). В числе прочих вопросов значительные изменения касаются и факторинга»⁵.

Ожидающиеся изменения предвещают также изменения  среди игроков на рынке факторинга. «Число и состав участников рынка  факторинговых услуг в России определится в ближайшем будущем, но нужно понимать, что не каждому  новому кредитному институту, решившему  поставить факторинговую технологию на поток, будет под силу выдержать  конкуренцию на этом, пока небольшом  рынке. Предоставление качественных факторинговых  услуг на уровне мировых стандартов требует наличия опытного персонала, отлаженной технологии, высококлассного  программного обеспечения как для  работы самого факторингового подразделения, так и для информационно-учетного сопровождения поставщика»⁶.

Сущность  договора факторинга близка к известной  обязательственному праву цессии (уступка  права требования), но с большим  количеством обязанностей у фактора, нежели у цессионария.

«Договор  финансирования под уступку денежного  требования до принятия Гражданского кодекса был неизвестен российскому  законодательству, хотя в международном  предпринимательском обороте применялся и широко применяется как отношения  факторинга. Сущность данного договора заключается в своеобразном обмене исполняемого в будущем денежного  требования на денежные средства»⁷.

В ГК РФ термин «факторинг» не используется, вместо этого его именуют финансированием  под уступку денежного требования, что по общему счету, одно и то же. Разница заключается лишь в том, что факторинг в мировой практике кроме финансирования подразумевает  также и услуги по бухгалтерскому сопровождению сделок, производимых с участием фактора, у нас же этот признак не является критерием договора факторинга.

«В  настоящее время большинство  исследователей сходятся во мнении, что  понятие "финансирование под уступку  денежного требования" является более широким понятием, чем "факторинг" (см., например: Новоселова Л.А. Финансирование под уступку денежного требования - текст статьи опубликован в журнале "Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации" за 2000 г. N 11, 12; 2001 г. N 1, 3-6, 8, 10, 11; 2002 г. N 1; Приходько  А.А. Договор международного факторинга в международном частном праве (Дис. ... канд. юрид. наук, 2006)). Данное утверждение справедливо, так как уступка права требования, наряду с другими способами обеспечения исполнения обязательств или реализации цели сделки, действительно, может использоваться в рамках многих договорных конструкций (форфейтинг, секьюритизация, проектное финансирование и др.)»⁸.

Правовое  регулирование отношений факторинга в Российской Федерации осуществляется статьями 388-390 части первой ГК РФ, содержащими  общие положения об уступке требования, а также главой 43 «Финансирование  под уступку денежного требования»  Гражданского кодекса РФ.

Как финансирование под уступку денежного  требования факторинг определяется статьей 824 ГК РФ. В соответствии с  ней, факторинг является договором, в соответствии с которым одна сторона (финансовый агент) передает или  обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего  из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется  уступить финансовому агенту это  денежное требование.

«До недавнего времени финансирование под уступку денежного требования предполагало специальный субъектный состав: в качестве финансового агента договоры финансирования под уступку  денежного требования могли заключать  банки и иные кредитные организации, а также другие коммерческие организации, имеющие разрешение (лицензию) на осуществление  деятельности такого вида. Чуть ли не все  юридические консультации и публикации на тему факторинга начинались с освещения  проблемы лицензирования этой деятельности. Теперь, наконец, в споре банков и  факторинговых компаний можно поставить  точку. В апреле 2009 г. в ст. 825 ГК РФ были внесены изменения, и теперь она звучит так: "В качестве финансового  агента договоры финансирования под  уступку денежного требования могут  заключать коммерческие организации"»⁹.

Говоря  о договоре цессии Гражданский кодекс РФ устанавливает основные принципы перемены лиц в обязательстве, регламентирует случаи недопустимости перемены лиц, судебная практика уточняет и применяет нормы закрепленные в ГК в процессе разрешения конкретных дел.

Перемене  лиц в обязательстве посвящена  Глава 24 ГК «Перемена лиц в обязательстве» содержащая два параграфа: «Переход прав кредитора к другому лицу»  и «Перевод долга», состоящих из 10 статей. Вместе с тем взаимосвязанность норм гражданско-правового характера отражает комплексную картину правового регулирования и нормы имеющие отношение к перемене лиц в обязательстве сосредоточены не только в главе 24, но и в других статьях ГК. Они находятся, также в главе 4 ГК РФ, в главе 7 ГК РФ, в _ 8 главы 30 ГК РФ, в _ 5 главы 34 ГК РФ, в главе 43 ГК РФ, и т.д. В связи с тем, что глава 24 ГК РФ расположена в разделе III ГК РФ "Общая часть обязательственного права", соотношение норм главы 24 ГК РФ и иных гражданско-правовых норм, регулирующих уступку определенных прав или уступку права по определенному договору, можно определить следующим образом.

Если  иное не предусмотрено нормами, регулирующими  конкретный случай уступки, необходимо руководствоваться нормами главы 24 ГК РФ, а также правилом, следующим  из содержания данной главы, - уступка  требования должна быть сопряжена с  переменой лиц в обязательстве.

ПРЕДМЕТ

В зависимости от вида задолженности  различают факторинг поставщика и факторинг покупателя.

Предметом факторинга поставщика является дебиторская задолженность  по расчетам с его покупателями. Это наиболее популярная форма факторинга. Покупка долговых обязательств у  поставщика позволяет ему разрешить  проблему с недостатком денежных средств для осуществления финансово-хозяйственной  деятельности, рационализировать структуру  его баланса, снизить риски неплатежа, ускорить денежный оборот.

В основе факторинга покупателя (плательщика) лежит кредиторская задолженность. Договор заключается с предприятием-плательщиком об обязательной оплате факторинговым  подразделением день в день всех или  специально оговоренных денежных претензий  к нему. Смысл данной операции состоит  в том, что отсутствие кредиторской задолженности перед поставщиками способствует бесперебойной отгрузке необходимого 

сырья, топлива и других элементов, необходимых для производства. Появившаяся в результате этих затрат задолженность перед факторинговым  подразделением банка погашается путем  перевода средств за счет плательщика. Следует отметить, что по сравнению  с факторингом поставщика факторинг  покупателя является более рисковой операцией, поэтому размер комиссионных, взимаемых за проведение операции, должен быть выше. При данном типе факторинга часто используется прогрессивная  процентная ставка для погашения  задолженности перед факторинговым  отделом.

В некоторых случаях предметом  соглашения по факторингу может быть задолженность юридического лица по заработной плате перед работниками. По сути и механизму осуществления  такая операция является разновидностью упрощенной формы факторин­га плательщика.

Предметом же договора цессии может быть субъективное обязательственное  право или право требования, причем при делимости предмета обязательства - как полностью (в отношении всего  предмета обязательства), так и в  части.

Типовой договор цессии может быть как  возмездным, так и безвозмездным. Поскольку закон не устанавливает  обязательных требований к цене по договору цессии, размер оплаты за уступаемое право требования будет определяться по соглашению сторон.

ФОРМА

Договор факторинга должен заключаться  в простой письменной форме. Обыкновенно  он имеет своеобразный "рамочный" характер, т.е. содержит договоренности об общих условиях финансирования и  уступок, предусматривая подписание в  свое дальнейшее развитие конкретных дополнительных соглашений с указанием  конкретных сумм финансирования и индивидуализацией  уступаемых требований. Иногда заключается  в виде договора о кредитной линии, по которому клиент получает право  требовать от финансового агента принятия от него уступаемых денежных требований определенного рода и  предоставления под них финансирования в определенных объемах. Существенными  условиями факторинга являются условия  о его предмете - финансировании и денежном требовании, уступаемом в целях получения финансирования. Предметом уступки, под которую  предоставляется финансирование, может  быть как денежное требование, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование), так и  право на получение денежных средств, которое возникнет в будущем (будущее  требование). Денежное требование, являющееся предметом уступки, должно быть определено в договоре клиента с финансовым агентом таким образом, который  позволяет идентифицировать существующее требование в момент заключения договора, а будущее требование - не позднее  чем в момент его возникновения. При уступке будущего денежного  требования оно считается перешедшим к финансовому агенту после того, как возникло само право на получение  с должника денежных средств, которые  являются предметом уступки требования. Если уступка денежного требования обусловлена определенным событием, она вступает в силу после наступления  этого события. Дополнительного  оформления уступки денежного требования в этих случаях не требуется¹⁰.

В соответствии со ст. 389 ГК РФ, форма договора цессии должна соответствовать форме сделки, являющейся основой права требования. Таким образом, уступку требования по сделке, совершенной в простой письменной форме, также следует провести в простой письменной форме. А уступку требования по сделке, для которой нужна регистрация, необходимо зафиксировать в надлежащем порядке, если иное не установлено законом. Соблюдение надлежащей формы уступки права (помимо того обстоятельства, что сделка может быть признана ничтожной) имеет и доказательственное значение, поскольку препятствует исполнению обязательства неуполномоченному лицу.

Недействительная  сделка не влечет юридических последствий  и незаконна с момента ее совершения. По договору цессии неблагоприятные  последствия признания сделки уступки  права ничтожной для нового кредитора  будут заключаться в том, что  он не станет являться надлежащим кредитором по требованию задолженности. В данном случае за недействительность переданного  требования перед новым кредитором отвечает только первый кредитор.

Необходимо  четко прописать предмет договора цессии, основание возникновения  права требования и т.д. Лучше  избегать общих, двусмысленных, нечетких фраз и формулировок, ведь в случае возникновения спора суд будет  толковать заключенный договор  цессии буквально в соответствии со ст. 431 ГК РФ.

 Если сделка, на основании которой происходит  уступка требования, была нотариально  заверена или зарегистрирована  в установленном порядке, то  и договор цессии должен иметь  соответствующую форму. Например, договор аренды здания или  сооружения, который подлежит государственной  регистрации, если заключен на  срок больше одного года. Уступка  требования по ордерной ценной  бумаге совершается путем индоссамента (то есть совершения на этой  бумаге передаточной надписи)  на этой ценной бумаге. Несоблюдение  этих требований может привести  к недействительности договора  цессии.

СРОКИ

Факторинговые операции носят  рисковый характер, до заключения договора с клиентом финансовый агент должен тщательно изучить финансовое состояние  потенциального клиента с тем, чтобы  убедиться в его конечной платежеспособности: проанализировать показатели ликвидности  баланса, состав и длительность дебиторской  задолженности возможности реализации выпускаемой продукции, конъюнктуру  рынков сбыта, круг покупателей продукции, будущего клиента и их платежеспособность и т. д. Для этого используются информация в печати, данные своих  агентов, материалы изучения платеже- и кредитоспособности банковской клиентуры, бухгалтерская отчетность клиента  и другая информация. Указанный анализ должен быть выполнен в течение двух недель. В случае положительного решения  вопроса в заключенном договоре между клиентом и финансовым агентом  обычно предусматривается предельная сумма, на которую может быть выдан  факторинговый кредит или приняты  документы на инкассо. Для определения  размера лимита клиент должен представить  факторинговой фирме имеющиеся  у него хозяйственные договоры с  покупателями. Договор на факторинговое  обслуживание заключается, как правило, на срок не менее чем на один год.

Итак, когда мы говорим  об отношениях по договору финансирования под уступку денежного требования (договору факторинга), мы подразумеваем  предпринимательские отношения, один из участников которых, приобретая денежное требование к другому лицу (в силу отгрузки ему товара, выполнения работ  или оказания услуг), не дожидаясь  его исполнения (передачи денежных средств) и учитывая, что это требование в силу названных обстоятельств  уже имеет рыночную стоимость, уступает его банку или иной коммерческой организации в обмен на получение  займа или кредита либо предоставляет  его в качестве способа обеспечения  исполнения обязательств перед банком.

Учитывая, что юридическую  сущность обязательств, возникающих  из договора факторинга, составляет уступка  денежного требования (цессия), выделим  принципиальные различия уступки требования (цессии) и договора финансирования под уступку денежного требования.