Аналогия в гражданско праве

 

СОДЕРЖАНИЕ

Введение 3

1. Применение и толкование права 4

1.1. Понятие применения  права 4

1.2. Толкование норм права 7

2. Применение права по  аналогии 14

2.1. Понятие пробелов в  праве 14

2.2. Аналогия закона и  аналогия права 16

3. Практика применения аналогии закона  в различных отраслях российского права20

 

Заключение 27

Список использованных источников 28

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение

Очевидно, что в условиях трансформации политической и экономической  жизни страны появление новых  институтов хозяйствования и, соответственно, новых типов общественных отношений, не охваченных правовым регулированием, неизбежно. Мы живем в ситуации, когда  законодатели, правотворческие органы не успевают за быстро меняющимися  реалиями бытия, что чрезвычайно  затрудняет работоспособное функционирование предприятий.

Запутанность и неопределенность, так называемая «пробельность» права в России является одной из существенных проблем периода реформирования. Отсутствие, априори, заданных и стандартизированных правил игр способствует не только мошенничеству, но и целенаправленным экономическим преступлениям.

Механизмы восполнения пробелов в нашей стране должны разрабатываться  юридической наукой в первую очередь  потому, что законодательная власть не в состоянии в один миг решить огромный и с течением времени  не только не сужающийся, но и возрастающий спектр пробелов российского законодательства.

Причинами возникновения  пробелов в праве могут быть отставание законодательства от развития жизни, упущения при подготовке нормативно-правовых актов и другие.

Единственным механизмом устранения пробелов, помимо законотворческой деятельности, в российской практике выступают Постановления конституционного и Высшего арбитражного суда России.

Таким образом, основным способом восполнения пробела в праве  является издание недостающей правовой нормы, необходимость которой обусловлена  жизнью. В тех случаях, когда правотворческий  орган не сумел устранить пробел, используется правило применения права  по аналогии.

В случае, когда в обществе накапливается определенный объем  новых связей (отношений), не урегулированных  правилами, происходит социальный взрыв - общество создает новое право, соответствующее  новым отношениям. Если суммарная  величина новых отношений велика, то качественный скачок в развитии общества проявится в виде революционных  преобразований - всегда болезненных  для лиц, составляющих гражданское  общество. Однако до учреждения новых  юридических институтов общество пытается регулировать новые отношения уже  действующими нормами путем реализации аналогий.

Под аналогией понимается определенное сходство между различными явлениями или предметами. Применение права по аналогии не означает произвольного  решения конкретных дел. Решение  здесь принимается в соответствии с принципами законности и справедливости. В юриспруденции различаются  два основных вида аналогии: аналогия закона и аналогия права.

Актуальность темы курсовой работы подтверждается и многократным ростом исследований, посвященных нетипичным, спорным ситуациям в праве, применения аналогии, механизмам толкования и  правоприменения, пробелам в праве. 

Цель  работы  - проанализировать  роль  института аналогии закона  в современном мире

 

                                             1. Применение и толкование права

1.1. Понятие применения  права

Правовая норма, т.е. правило  поведения людей, реализуются в  жизни, осуществляется в деятельности людей, в общественных отношениях, которые  правовая норма регулирует, закрепляет или видоизменяет. Правовыми нормами  руководствуются граждане, сообразуя  с ними свои поступки, правовыми  нормами руководствуются государственные  органы, разрешая возникающие вопросы  практики.

Таким образом, применение права - это действие права, реализация права, осуществление тех предписаний, правил, которое устанавливает право Теория государства и права: Учебник для вузов / Под ред. М.М. Рассолова, В.О. Лучина, Б.С. Эбзеева. - М.: Юнити-Дана, Закон и право, 2010. С. 299..

В современном правовом государстве  право действует, применяется в  интересах всего общества. Поэтому  применение права опирается в  первую очередь на сознательность людей, на их уважение к законам, в которых  выражена политика государства и  которые соответствуют правосознанию  народа. Применение права, конечно, обеспечивается также государственным принуждением, силой государственного аппарата, но это принуждение применяется  к дезорганизаторам порядков и общественной дисциплины, к нарушителям законов.

Применение права происходит в том случае, если юридическая  норма не реализуется сама собой, а требует вмешательства органов  государственной власти. Например, совершение преступления - юридический  факт, с которым норма уголовного права связывает реализацию санкции, которую преступник вряд ли примет добровольно. Коль скоро обеспечение  уголовно-правовых запретов, охраняющих устои коллективной жизни, - общее  дело всего населения, применение санкции  образует исключительную прерогативу  государства.

Реакция государства на правонарушение - не единственный пример правоприменительной  деятельности. Она имеет место  и тогда, когда суд разрешает  спор о праве гражданском, официально удостоверяя наличие или отсутствие субъективных прав и соответствующих  обязанностей у тяжущихся сторон; когда государство принимает  решение о на-значении дня референдума или выборов Президента; когда государство издает правовой акт об образовании, реорганизации или ликвидации исполнительно-распорядительных органов или о назначении на должность того или иного лица, равно как и об освобождении такового от соответствующих должностных обязанностей; когда надлежащие государственные органы награждают орденами отличившихся граждан; когда на основании тех или иных юридических норм гражданину назначается пенсия, выдается ордер на жилплощадь и т.д. и т.п.

Как видно из приведенных  примеров, а их число можно умножить, правоприменительная деятельность проявляется в самых разнообразных  формах. Что же объединяет все эти  столь различные юридические  действия в единое явление, обозначаемое понятием «применение норм права»?

Во-первых, правоприменительную  деятельность осуществляют только компетентные государственные органы (должностные  лица) или органы общественности по уполномочию государства. Например, мэрия, префектура, суд, администрация предприятия, командир воинской части, профсоюзный комитет. Отдельные же граждане, не являющиеся должностными лицами, специальных полномочий не имеют и, следовательно, применять нормы права не могут. 
Во-вторых, деятельность по применению норм права имеет государственно-властный характер. Такова деятельность суда по осуществлению правосудия или следователя по расследованию уголовного дела. 
В-третьих, содержание правоприменительной деятельности выражается в издании на основе норм права индивидуальных правовых предписаний (актов). Эти акты относятся к определенным жизненным случаям и адресуются конкретным лицам. Например, решение ис полкома о выдаче конкретному гражданину ордера на квартиру, приговор суда в отношении лица, совершившего преступление и др. 
В-четвертых, применение норм права осуществляется в строго установленном законом порядке. Особо важное значение такой поря док имеет при применении норм уголовного и гражданского права, обеспечивая последовательное проведение законности, глубокое и всестороннее рассмотрение обстоятельств конкретного юридического дела.

Классической формой правоприменения является деятельность органов правосудия. Официально объявляя о наличии или отсутствии у истцов, ответчиков, подсудимых субъективных прав и обязанностей, определяя конкретные пути их реализации и создавая своими решениями и приговорами основания для обеспечения их принудительной силой, суды устраняют препятствия на пути осуществления юридических норм. В компетенцию судебной власти входит рассмотрение наиболее важных юридических дел.

Правоприменение в области социального управления осуществляется посредством властных действий исполнительно-распорядительных органов государства и прямо входит в их компетенцию. Более того, в количественном отношении число правоприменительных актов административно-управленческого плана многократно превышает число решений и приговоров, выносимых органами правосудия по конкретным юридическим делам.

Итак, множество разнообразных  правоприменительных актов объединяет прежде всего то, что все они представляют собой разновидности властной деятельности государства.

Во-вторых, правоприменение предполагает распространение на отдельные жизненные обстоятельства ("казусы") юридических норм. Бели названные обстоятельства играют роль юридических фактов, то юридические нормы становятся источником, порождающим субъективные права и обязанности у конкретных субъектов. Установление названных фактических обстоятельств и их правовая оценка и образуют содержание правоприменительной деятельности надлежащих органов государственной власти. При этом под правовой оценкой понимается определение, являются ли установленные жизненные обстоятельства юридическими фактами, порождающими правоотношения, или нет. Круг фактических обстоятельств, которые выясняют правоприменительные органы, очерчен гипотезой юридической нормы.

После сказанного есть все  основания утверждать, что правоприменительная  деятельность государства представляет собой подведение отдельных жизненных  случаев под общее правило  поведения - юридическую норму.

В-третьих, правоприменение во всех своих формах выражается в принятии (постановлении, вынесении) решений неконкретному делу компетентным органом государственной власти. Иногда такую роль играет общественная организация, если она на то уполномочена государством или государство признает ее решения юридически значимыми (например, третейский суд, профсоюзный орган).

Под юридическим делом  в теории права понимается жизненный  случай (существенно важная для общества проблема, казус), ставший предметом  государственного разбирательства.. Возникающие в юридической практике дела весьма разнообразны. Это и судебные (уголовные или гражданские) дела; и дела, которые ведутся органами социального обеспечения или учета и распределения жилой площади о назначении заинтересованному лицу пенсии или пре-доставлении ему квартиры; и дисциплинарные дела, возникшие в следствие нарушения рабочими или служащими правил внутреннего распорядка предприятия или учреждения; и дела, которые оформляются администрацией Президента России в связи с возбуждением ходатайств о помиловании лиц, осужденных в уголовном порядке и т.д.

Чрезвычайно разнообразно и  документальное оформление юридических  дел. Это может быть и многотомное  уголовное дело, и дело административного  производства, возникшее в связи  с переходом гражданином улицы  в неположенном месте и состоящее  из одного документа, свидетельствующего об уплате виновным штрафа.

Обобщая сказанное, применение права можно определить как властную деятельность по разрешению юридических дел, которая завершается индивидуальным решением, принимаемым на основе юридических норм.

В процессе правоприменения участвуют все элементы юридической нормы. Гипотеза указывает правоприменяющему государственному органу или уполномоченной общественной организации, какие фактические обстоятельства образуют основание для применения норм права. Диспозиция позволяет установить, какие субъективные права и обязанности возникают у участников правоотношения. Санкция определяет характер юридических мер, которые должны быть применены в случае нарушения требований диспозиции.

Место правоприменительной деятельности в правовом регулировании определяется ее ролью в осуществлении юридической нормы, т.е. в обеспечении и реализации субъективных прав и обязанностей участников правоотношений. Регулярность и массовость правоприменительных актов дают основание утверждать, что все они в своей совокупности образуют завершающую стадию процесса правового регулирования. Завершающей она является потому, что реализованное правоотношение перестает существовать. Оно или прекращается, или трансформируется в другое правоотношение (исполнение договора, обязательства, возникающего из причинения вреда, осуждение преступника, назначение пенсии и т.д.).

Стадии применения юридических норм обусловлены логикой правоприменительного процесса. В соответствии с этим выделяются три основные стадии:

1) установление фактических  обстоятельств дела;

2) их юридическая оценка;

3) принятие решения по  делу. Иногда к ним присоединяется  дополнительный этап - исполнение  принятого решения.

Теория выявила и общую  закономерность, определяющую объем  исследовательской деятельности правоприменяющих органов. Чем более четко определены в норме признаки и свойства юридических фактов, необходимых для решения дела, тем уже сфера их изучения. И наоборот, если норма связывает решение дела с юридическим фактом как таковым, то границы исследования его свойств и связей существенно расширяются..

Обязательное условие  правоприменения - разрешение юридического дела на основе точного текста правовой нормы. Отсюда вытекает необходимость идентификации текста правила поведения, имеющегося у правоприменяющего государственного органа, с оригиналом нормативного акта. Бели в его распоряжении имеется официальный текст нормативного акта в последней редакции, надобность в такого рода идентификации отпадает.

1.2. Толкование  норм права

Всякий закон, вступивший в действие, начинает применяться  в жизни. Он является обязательной нормой поведения: и для власти, и для  суда, и для граждан. Это применение закона должно соответствовать его  духу и буквальному смыслу. Когда  закон точен, ясен и вполне определен, тогда не возможны его различные  толкования; тогда каждый может легко  определить, чего хочет закон. Но издание  такого закона, свободного от всякой неопределенности и неясности, дело очень трудное. Самые совершенные законы нередко  вызывают различное толкование.

В таком случае встает необходимость  толкования закона, т.е. объяснения его  точного смысла и содержания. Цель толкования -вскрыть точное содержание закона согласно его смыслу и букве. Сорокин П.А. Элементарный учебник общей теории права в связи с теорией государства. С. 72