Соотношение приказного производства и совершения исполнительной надписи нотариусом

- задолженности по ссудам;

- задолженности по предъявленным к оплате чекам;

- задолженности по просроченным векселям;

- задолженности по нотариально удостоверенным сделкам и др.

Эффективность исполнительной надписи в существовавшей системе  разделения подведомственности между судебными и иными органами не оспаривалась,  но и не идеализировалась. Доктрина и законодатель по большей части рассматривала ее как некий технический утиль,  с помощью которого достигалось рациональное для того времени соотношение между «судебным» и «несудебным» порядком защиты права.

Современная Россия: последствия судебной реформы. В 90-ые годы прошлого века абсолютизация в российском законодательстве и доктрине права на судебную защиту,  понимаемого как единственный универсальный способ защиты нарушенного права, привела к существенному уменьшению роли исполнительной надписи в современной юридической практике.  Такому пониманию способствовала,  прежде всего, доктрина естественного права с его универсальным правом человека на гуманный и справедливый суд, признаваемого в ряде международных инструментов, участником которых стала Россия¹³. 

Уже в конце 1995  года российский законодатель среагировал  на засилье бесспорных дел в судах, введя впервые в российской истории т.н. «приказное производство», которое по сути представляет собой судебную копию нотариального производства по выдаче исполнительной надписи. В дальнейшем, с принятием в 1997 году Федерального закона  «Об исполнительном производстве»,  не включившем исполнительную надпись нотариуса в перечень исполнительных документов  (ст. 7),  а также с разработкой и принятием новых Арбитражного процессуального и Гражданского процессуального кодексов,  упивавшихся развитием  «упрощенных процедур»  для бесспорных требований,  логика исключения исполнительной надписи нотариуса из правового пейзажа страны получила завершение. 

В результате сегодня  относительно бесспорным является совершение исполнительной надписи нотариусом только в двух случаях,  предусмотренных в ГК РФ: 1)  в случае невозвращения в установленный срок суммы кредита,  обеспеченного залогом вещей в ломбарде  (п.6 ст. 358 ГК РФ); 2) при взыскании задолженности по договору проката  (п.3 ст. 630  ГК РФ).  В остальных случаях,  совершение исполнительной надписи небесспорно,  хотя региональная практика в некоторых случаях даже сегодня дает примеры ее полноценного использования и признания органами принудительного исполнения.

В целом,  практика внесудебного обращения взыскания на имущество или денежные средства должников была поддержана Конституционным Судом РФ в определении от 6 июля 2001 г. № 150-О. В частности, Конституционным Судом сделаны следующие выводы:

Во-первых, совершение нотариусами  в установленном законом случаях исполнительных надписей на документах,  подтверждающих бесспорность задолженности,  не противоречит Конституции РФ.

Во-вторых, сохранение за субъектами спорных отношений права  на обращение в суд за разрешением спора  (в том числе на стадии передачи исполнительной надписи нотариуса для принудительного исполнения или непосредственно в процессе исполнения)  гарантирует защиту как взыскателя, так и должника.

Однако на настоящем  этапе,  превращение исполнительной надписи нотариуса из декларируемого в реальное средство разрешения бесспорных требований возможно только при условии изменения исполнительного и нотариального законодательства,  в частности путем признания исполнительной силы нотариальных актов в целом.  Потребность в таких изменениях тем острее, чем больше загруженность судов бесспорными делами и чем больше издержки участников гражданского оборота на современном этапе бума потребительского кредитования,  а с ним –  бума невозвращенных кредитов и неоправданных финансовых потерь. Опыт некоторых зарубежных государств и их региональных объединений, так и сама практика совершения исполнительной надписи в России дают все основания для того, чтобы такие изменения стали реальностью во благо экономического развития нашего государства.

 

2.2. Исполнительная надпись нотариуса как основание для

исполнительного производства

Исполнительное производство возбуждается предъявлением исполнительных документов к взысканию. Исполнительными  называются документы, в которых, во-первых, выражается содержание основания исполнения и которые, во-вторых, необходимо предъявить для начала исполнительного производства. При этом исполнительный документ может иметь самостоятельное значение, составляться отдельно от документа, фиксирующего основание исполнения.

Именно исполнительный документ указывает на наличие условий, дающих право применения мер принуждения, то есть удостоверяет право взыскания. Исполнительные документы после оснований исполнения являются вторым юридическим фактом в фактическом составе возникновения исполнительного производства. Исполнительный документ выдается только при наличии оснований исполнения (актов, подлежащих исполнению)¹⁴.

Перечень исполнительных документов, являющихся основанием для возбуждения  исполнительного производства и  совершения исполнительных действий, указанных в статье 12 Федерального закона «Об исполнительном производстве», не является закрытым, поскольку в случаях, предусмотренных данным Федеральным законом, исполнительными документами являются постановления иных органов. Например, исполнительная надпись нотариуса, представляющая собой форму реализации юрисдикционных полномочий нотариусов, санкционирующих бесспорное взыскание задолженности. Исполнительная надпись нотариуса может совершаться, например, на основании п. 5 ст. 358 ГК РФ, п. 3 ст. 630 ГК РФ.

В соответствии со статьёй 89 Основ  законодательства РФ о нотариате  для взыскания денежных сумм или  истребования имущества от должника нотариус совершает исполнительные надписи на документах, устанавливающих  задолженность.

Исполнительная надпись – это распоряжение нотариуса о взыскании с должника в пользу кредитора (взыскателя) суммы задолженности либо истребовании имущества от должника, имеющее силу исполнительного листа.

Институт исполнительных надписей относится к несудебным формам защиты интересов кредиторов и обеспечивает ее путем оформления в упрощенном порядке взыскания долга с недобросовестных должников без их вызова в нотариальную контору¹⁵.

Указанное требование законодательства означает, прежде всего, отсутствие спора  между лицами, один из которых обратился к нотариусу за совершением исполнительной надписи. Причем спор между должником и взыскателем должен отсутствовать и по основаниям предъявления требования, и по срокам предъявления (должник не должен оспаривать тот факт, что срок исполнения его обязательства наступил), и по размерам предъявленного взыскателем требования.

Кроме того, бесспорность задолженности  должна быть подтверждена документально (взыскатель должен представить на этот счет соответствующие документы  – переписку сторон, подписанный сторонами акт о размере задолженности на определенную дату и т.д.), поскольку нотариус не рассматривает возможность совершения исполнительной надписи с обязательным уведомлением сторон обязательства, а производит нотариальное действие на основании представленных взыскателем документов без уведомления и присутствия должника, без выяснения его мнения относительно оснований, размеров задолженности.

Некоторые ученые приходят к выводу о том, что как общим  условим совершения исполнительной надписи необходимо ввести правило, согласно которому кредитор во всех без  исключения случаях должен документально подтверждать факт извещения должника о необходимости погасить задолженность.¹⁶ Примечателен тот факт, что механизм извещения должника о начавшемся процессе по взысканию задолженности предусмотрен и действует в арбитражном процессе. Так, согласно 3 ст. 125 Арбитражного процессуального кодекса РФ Истец обязан направить другим лицам, участвующим в деле, копии искового заявления и прилагаемых к нему документов, которые у них отсутствуют, заказным письмом с уведомлением о вручении.

По мнению других ученых, оптимальным вариантом обеспечения подтверждения бесспорности задолженности могло бы стать получение нотариусом согласия должника на совершение исполнительной надписи, которое направляется непосредственно перед совершением данного нотариального действия¹⁷. Однако, автор считает, что в этом случае исполнительная надпись может лишиться столь важного эффекта неожиданности, когда должник может заранее предпринять меры к сокрытию имущества и денежных средств от взыскания.

Условия совершения исполнительной надписи сформулированы в статье 91 Основ законодательства РФ о нотариате:

1) представленные документы  подтверждают бесспорность задолженности  или иной ответственности должника  перед взыскателем;

2) со дня возникновения  права на иск не прошло более  трех лет.

Исполнительная надпись  должна содержать¹⁸:

1) фамилию, имя, отчество  нотариуса, совершающего исполнительную  надпись, наименование нотариального  округа, в котором он назначен  на должность;

2) полное наименование  и место жительства (место нахождения  или преимущественного пребывания) взыскателя;

3) полное наименование  и место жительства (место нахождения  или преимущественного пребывания) должника;

4) обозначение срока,  за который производится взыскание;

5) обозначение суммы,  подлежащей взысканию (в том  числе процентов, если таковые причитаются), или предметов, подлежащих истребованию;

6) обозначение суммы  государственной пошлины или  нотариального тарифа, уплаченных  взыскателем или подлежащих взысканию  с должника;

7) дату (год, месяц,  число прописью) совершения исполнительной надписи;

8) номер, под которым  исполнительная надпись зарегистрирована  в реестре регистрации нотариальных  действий;

9) подпись нотариуса,  совершившего исполнительную надпись;

10) печать нотариуса.

Кроме того, исполнительная надпись об обращении взыскания на заложенное имущество должна содержать также указание на заложенное имущество, на которое обращается взыскание, и начальную продажную цену такого имущества.

В исполнительной надписи  нотариуса также должен быть указан адрес совершившего её нотариуса. Это требование вытекает из того, что в случае несоответствия исполнительной надписи требованиям статьи 92 Основ законодательства РФ о нотариате судебный пристав-исполнитель в трехдневный срок со дня поступления к нему исполнительного документа, каковым является исполнительная надпись, выносит постановление об отказе в возбуждении исполнительного производства в соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 31 Федерального закона «Об исполнительном производстве». Копия такого постановления должна быть не позднее дня, следующего за днём его вынесения, направляется не только взыскателю, но и нотариусу.

Исполнительными документами, согласно статьи 12 Федерального закона «Об исполнительном производстве»  на сегодняшний день направляемыми (предъявляемыми) судебному приставу-исполнителю, являются:

1) исполнительные листы,  выдаваемые судами общей юрисдикции  и арбитражными судами на основании  принимаемых ими судебных актов;

2) судебные приказы;

3) нотариально удостоверенные  соглашения об уплате алиментов  или их нотариально удостоверенные копии;

4) удостоверения, выдаваемые  комиссиями по трудовым спорам;

5) акты органов, осуществляющих  контрольные функции, о взыскании  денежных средств с приложением  документов, содержащих отметки  банков или иных кредитных  организаций, в которых открыты расчетные и иные счета должника, о полном или частичном неисполнении требований указанных органов в связи с отсутствием на счетах должника денежных средств, достаточных для удовлетворения этих требований;

6) судебные акты, акты  других органов и должностных лиц по делам об административных правонарушениях;

7) постановления судебного  пристава-исполнителя;

8) акты других органов  в случаях, предусмотренных федеральным  законом;

9) исполнительная надпись  нотариуса при наличии соглашения  о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество, заключенного в виде отдельного договора или включенного в договор о залоге.

По мнению В. С. Репина исполнительная надпись представляет собой волевой акт нотариуса, направленный на восстановление нарушенных прав граждан и юридических лиц. Совершая исполнительную надпись, нотариус тем самым подтверждает, что действия должника незаконны. Поскольку у нотариуса нет собственного аппарата принудительного исполнения, то, совершая исполнительную надпись, он обязывает судебных приставов-исполнителей принять меры к принудительному исполнению, взыскать задолженность или требовать имущество должника¹⁹.

Существует и иное мнение. Исполнительная надпись –  это распоряжение нотариуса о  принудительном взыскании с должника денежных сумм или какого-либо имущества. Выдача такого распоряжения или совершение исполнительной надписи предусмотрены статьёй 89 Основ законодательства РФ о нотариате. Отсутствие их в числе документов, определенных статьёй 12 Федерального закона «Об исполнительном производстве», исполняемых судебными приставами-исполнителями, дало основание для утверждения, что исполнительная надпись нотариуса не является исполнительным документом²⁰.

Некоторые ученые-правоведы  полагают, что исполнительные надписи противоречат Конституции Российской Федерации об изъятии имущества только на основании судебных решений²¹.