Адвокат как представитель по гражданским делам в суде

В объяснениях сторон и  третьих лиц, которыми начинается рассмотрение дела по существу в заседании суда общей юрисдикции, каждое лицо, участвующее  в деле, высказывает последовательно  свою правовую позицию в рассматриваемом  деле. Цель этой части судебного  заседания состоит в том, чтобы  окончательно определить предмет, основание  и содержание предъявленного иска, суть возражений против иска и, соответственно, установить пределы доказывания. На этом этапе адвокат, представляющий интересы истца, формулирует позицию  по делу и исковые требования, а  адвокат - представитель ответчика  оглашает возражения против иска. Исходя из заявленных сторонами позиций, суд  на всем протяжении судебного разбирательства  будет оценивать относимость  доказательств, т.е. определять, имеют  ли представляемые сторонами доказательства значение для дела.¹⁹

Прения сторон следуют  за этапом исследования доказательств, в ходе которого адвокат обращает внимание суда на те доказательства, которые  подтверждают доказываемые им обстоятельства, а также высказывает свои соображения  по поводу доказательств, представленных другой стороной. Цель прений лиц, участвующих  в деле, состоит в том, чтобы  предоставить каждой стороне возможность  убедить суд в том, что представленные ею доказательства подтверждают существование обстоятельств, на которые сторона ссылается в обоснование своих требований или возражений, а также убедить суд в недоказанности обстоятельств, на которые ссылается противная сторона.

3.1 Объяснения сторон

Самостоятельные цели каждого  из выступлений адвоката в судебном заседании по гражданскому делу влекут различия в содержании каждого из выступлений. Речь представителя стороны  в объяснениях сторон и третьих  лиц состоит в изложении позиции  по делу и указании доказательств, подтверждающих позицию по делу. Истец в своем  выступлении указывает, какое право  нарушено или какие правоотношения оспариваются, т.е. оглашает предмет  своего иска. Кроме того, истец указывает  фактическое и правовое основание  иска, т.е. сообщает суду обстоятельства, на которые он ссылается, а также  нормы права, позволяющие ему  требовать удовлетворения иска. В  заключение выступления в интересах  истца целесообразно огласить заявляемые исковые требования.

Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации не обязывает  истца указывать нормы права, на которых основан его иск. Законодатель тем самым принимает во внимание интересы лиц, которые не способны оплатить квалифицированную юридическую  помощь и представляют в суде свои интересы самостоятельно. При этом на суд возлагается обязанность  на стадии подготовки дела к судебному  разбирательству определить норму  права, применимую в рассматриваемом  деле²⁰.

Участие адвоката в качестве представителя истца позволяет  суду требовать от истца указать  нормы права в обоснование  иска. Во всяком случае, со стороны адвоката - представителя стороны неэтично перекладывать важную часть своей  работы на суд. Профессиональный адвокат  указывает правовое основание иска уже в исковом заявлении, а  затем указывает на него в своем  выступлении в судебном заседании. Обоснование правовой квалификации обстоятельств дела является наиболее сложной частью выступления в  объяснениях сторон. Недостаточно сказать: "В соответствии со ст. 168 ГК РФ договор  является недействительным". Следует  пояснить, почему должна быть применена  именно ст. 168 ГК РФ, т.е. логически увязать  обстоятельства рассматриваемого дела с диспозицией применяемой нормы  права.

При необходимости именно на этом этапе рекомендуется делать заявления об изменении предмета или основания иска, чтобы в  дальнейшем были ясны пределы доказывания  по делу.

Адвокат, представляющий интересы ответчика, в своих объяснениях  сообщает суду, какие обстоятельства дела он признает, а также сообщает о своих возражениях против иска.

Возражения могут носить процессуальный характер, например, если ответчик заявляет о неподсудности  рассматриваемого дела данному суду и ходатайствует об оставлении иска без рассмотрения. Материально-правовые возражения ответчика направлены против основания иска и представляют собой  либо факты, которые препятствуют возникновению  права на иск (правопрепятствующие), либо факты, которые прекращают право  на иск (правопогашающие).

К правопрепятствующим, в  частности, относятся обстоятельства, указывающие на незаключенность  договора (несогласованность существенного  условия договора), отсутствие юридического факта, являющегося частью фактического состава, влекущего возникновение  права (отсутствие государственной  регистрации права) и т.п. Правопогашающими являются обстоятельства, в силу которых  прекращаются обязательства и (или) права (например, исполнение обязательств по договору, расторжение договора, истечение срока исковой давности и т.п.). Если ответчиком заявляется встречный иск, то адвокат в своем выступлении, кроме того, обосновывает предъявленный встречный иск и наличие условий для его принятия, установленных в ст. 138 ГПК РФ²¹.

Адвокат может также представлять в гражданском деле интересы третьих  лиц, не заявляющих самостоятельные  требования на предмет спора, на стороне  истца или ответчика. В таком  случае адвокат будет выступать  после соответствующей стороны. В таком выступлении адвокат  может указать на обстоятельства или нормы права, которые поддерживают позицию стороны, либо заявить о  присоединении к сказанному соответствующей  стороной.

Третьему лицу с самостоятельными требованиями на предмет спора предоставляется  слово в объяснениях после  выступлений всех остальных лиц, участвующих в деле. Такое выступление  адвоката-представителя третьего лица с самостоятельными требованиями строится так же, как и выступление истца, так как им обосновывается самостоятельное  требование доверителя на предмет спора.

Выступление в объяснениях  сторон представляет собой предварительный  рассказ каждой стороны о том, в чем она собирается убедить  суд на последующих этапах судебного  заседания. Поэтому эта речь должна быть четкой, логичной, позволяющей  судье создать представление о происходившем. Указывая на правовое основание исковых требований или возражений, адвокат тем самым предоставляет не просто рассказ о прошлых событиях, а предлагает юридическую квалификацию этих событий, которую судья может в дальнейшем использовать для обоснования своего решения.

Так как эта речь произносится в самом начале судебного разбирательства, у каждой из сторон есть возможность  заранее подготовить свое выступление. Однако не стоит составлять письменный текст своего выступления для  того, чтобы потом его зачитать суду. Судьи не любят слушать зачитываемый текст и нередко прямо просят представителя стороны изложить обстоятельства, не зачитывая подготовленный текст. Такое замечание легко  сбивает выступающего. Отложив в  сторону многостраничный труд, адвокат  нередко теряется, забывает целый  ряд важных обстоятельств или  их правовое обоснование. Его судебная речь оказывается скомканной и неубедительной.²²

Выступление в суде подчиняется  законам ораторского искусства, потому мало тщательно продумать  правовую сторону дела и подготовить  доказательства. Адвокатам целесообразно, готовясь к судебному заседанию, уделить внимание подготовке самой  речи с объяснениями в суде.

3.2. Прения сторон

Участие в прениях можно  считать самой важной частью работы адвоката в судебном заседании и  одновременно самой сложной. Выступление  в прениях невозможно заранее  подготовить в окончательном  виде в отличие от речи в объяснениях. Выступление в прениях должно учитывать сказанное другими  лицами, участвующими в деле, в их объяснениях, а также результаты исследования доказательств, заключение прокурора или представителя  государственных органов или  органов местного самоуправления, если они участвуют в судебном разбирательстве.

Нередко в судебном заседании  неожиданно появляются новые доводы противной стороны, возражения против доказательственной силы представленных документов, показаний свидетеля  или иных доказательств. Об этих доводах, возражениях необходимо помнить, и  умело вплетать их опровержение в  логичную речь о том, почему исследованные  доказательства подтверждают обстоятельства, на которые сторона ссылается, и почему доказательства противной стороны не обладают доказательственной силой, а ее правовое обоснование несостоятельно.

Выступление адвоката в суде иногда осложняется тем, что судья, используя свое полномочие задавать вопрос в любой момент выступления, прерывает адвоката на полуслове, задает вопросы об обстоятельствах, о которых  адвокат пока не успел сказать, требует  немедленно показать какой-то документ. Адвокат при этом вынужден отвечать на вопрос судьи, удерживая в памяти слова, на которых остановился, а  нередко перестраивать на ходу части  своего выступления, переставлять акценты  с одних обстоятельств и доказательств  на другие²³.

Как правило, в арбитражном  и гражданском процессах суд  не выделяет специальное время на подготовку речи в прениях. В редких случаях может быть объявлен перерыв  на несколько минут, в течение  которых адвокат должен суметь собраться  с мыслями. Таким образом, выступление  в прениях - всегда экспромт.

Невозможно точно предсказать, что произойдет в судебном заседании, но готовиться к выступлению в  прениях можно и нужно.

Выяснение всех возможных  обстоятельств дела во время беседы с представляемым и тщательное изучение доказательств до судебного заседания  позволит адвокату предположить возможные  возражения противной стороны и  подготовиться к ним. Если не удалось  отложить судебное разбирательство  в связи с заявленными новыми обстоятельствами и предъявленными новыми доказательствами, представителю  истца в прениях придется не только обосновывать свои требования, но и  отвечать на возражения ответчика, анализировать  доказательственную силу представленных им доказательств.

Завершаются прения сторон репликой. Слово для произнесения реплики предоставляется лицам, участвующим в деле, для того, чтобы с учетом всего сказанного в прениях сформулировать последние  убедительные доводы в обоснование  своих требований и (или) возражений. Реплика является возможностью подвести итог всему сказанному в судебном заседании и обратить внимание судьи  на те обстоятельства и доказательства, которые подтверждают обоснованность предъявленных требований или возражений. Реплика не должна быть простым повторением  основного выступления в прениях, но должна учитывать высказанные  в прениях доводы других лиц, участвующих  в деле²⁴.

По сложившемуся обыкновению, реплика не должна быть продолжительной. Последним реплику произносит ответчик, и это его священное право, так как он изначально является более  слабой стороной с точки зрения его  процессуального положения: ответчик защищается в процессе. В некоторых  случаях можно наблюдать, как  представитель стороны отказывается от произнесения реплики. С точки  зрения тактики ведения процесса такой отказ, несомненно, является ошибкой, так как судья - это прежде всего  человек и он лучше всего запомнит то, что услышит в последние  минуты. Поэтому реплика должна быть краткой и яркой, содержащей какой-то ключевой довод. В таком случае судья  при вынесении решения начнет восстанавливать приведенные стороной доводы именно с реплики.

3.3. Выступление адвоката в вышестоящей инстанции

Выступление адвоката при  пересмотре дела в вышестоящей инстанции  обладает некоторыми особенностями. Прежде всего при пересмотре дела один из судей докладывает дело и только затем предоставляется слово  лицам, участвующим в деле. Первому  предоставляется слово тому из лиц, участвующих в деле, кто подал  жалобу. При этом, как правило, суд  не позволяет излагать все обстоятельства, которые доказывались в суде первой инстанции, а ограничивает выступления  сторон только пределами заявленных в жалобе доводов и возражениями на эти доводы. Кроме того, при  пересмотре дела, ограничены возможности  представления новых доказательств (кроме пересмотра дела в порядке  апелляции в гражданском процессе). Соответственно, лицо, представляющее новые доказательства на этих стадиях  процесса, должно обосновать наличие  условий представления новых  доказательств. Если при пересмотре дела не исследуются доказательства, то отсутствует такая часть заседания, как прения, включая реплику.²⁵

Все эти правила диктуют  требования к форме и содержанию выступления адвоката в судебном заседании по пересмотру дела. Такое  выступление должно быть тщательно  продуманным, так как адвокату, не раскрывая всех обстоятельств дела, необходимо суметь выстроить перед  судьями картину событий, на которых  основаны требования или возражения представляемой стороны. Выступление  должно быть кратким и емким, предоставляющим  судьям возможность логически связать  все доводы жалобы или возражений на нее с обстоятельствами дела.

В гражданском процессе особое внимание должно быть уделено обоснованию  требования применить определенные полномочия суда вышестоящей инстанции  по пересмотру судебного постановления, не вступившего в законную силу, которые различны для каждой из вышестоящих  инстанций. Так, суд апелляционной  инстанции не вправе возвратить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции. Суд кассационной инстанции  обладает полномочием или принять  новый судебный акт, или направить  дело на новое рассмотрение в нижестоящий  суд, отменив или изменив решение  суда нижестоящей инстанции. Условия, при которых суд вправе применить  одно из названных полномочий, указаны  в ч. 2 и 3 ст. 361 ГПК РФ. Полномочие, которое необходимо применить, должно быть указано и обосновано лицом, предъявляющим жалобу (п. 4 ч. 1 ст. 339 ГПК РФ).

Участие адвоката в судебном процессе является одним из самых  интересных видов юридической деятельности. Произнесение судебной речи - наиболее яркая часть этой работы.