Формы обеспечения возврата кредита

Договор о залоге является юридическим  документом, который составляется для  обязательства, которое обеспечивается залогом.

Также указывается наименование и  местонахождение обоих сторон, опись  и местонахождение закладываемого имущества.

  В России правовая основа залогового механизма определена Законом «О залоге», в соответствии с которым:⁴

а) право собственности на заложенное имущество принадлежит заемщику;

б) владение заемщиком  заложенным имуществом может быть непосредственное и опосредствованное;

в) залог может сопровождаться правом пользования предметами залога в  соответствии с его назначением.

Основными этапами реализации залогового механизма являются:

• выбор предметов  и видов залога;

• осуществление оценки предметов залога;

• составление и исполнение договора о залоге;

• порядок обращения  взыскания на залог.

Предметом залога могут  выступать вещи, ценные бумаги, иное имущество и имущественные права. В то же время это имущество для отнесения его к объекту залога должно отвечать двум критериям: приемлемости и достаточности.

Более распространенным видом залога являются залог товаров в обороте и залог товаров в переработке. В этом случае залогодатель не только непосредственно владеет заложенными ценностями, но и может их расходовать.

Залог товаров в обороте  применяется в настоящее время  в практике отечественных и зарубежных банков при кредитовании торговых организаций. Торговые организации постоянно должны иметь у себя запас ценностей для выставления их на продажу. Такая гарантия распространяется лишь на реально существующие товарные запасы. Близок по содержанию к залогу товаров в обороте залог товаров в переработке. Он применяется при кредитовании промышленных предприятий, в частности, перерабатывающих сельско-хозяйственное сырье. Особенностью этого вида залога является право заемщика использовать заложенное сырье и материалы, включенные в предметы залога, в производстве и заменять их на готовую продукцию.

Таким образом, различные  виды залога материальных ценностей  обладают неодинаковой степенью гарантии возврата кредита. Наиболее реальной гарантией обладает заклад. Остальные виды залога имеют условные гарантии возврата кредита. Поэтому в практике иностранных коммерческих банков эти виды залога применяются по отношению к клиентам, положительно себя зарекомендовавшим.

Кроме залога товарно-материальных ценностей, в зарубежной и отечественной  практике банки практикуют выдачу ломбардных ссуд под залог ценных бумаг.

Критерием качества ценных бумаг, с  точки зрения приемлемости их для  залога, служат: возможность быстрой  реализации и финансовое состояние  выпускающей стороны. В этой связи  в зарубежной и отечественной практике наиболее высокий рейтинг качества имеют государственные ценные бумаги с быстрой оборачиваемостью. При выдаче ссуд под их залог максимальная сумма ссуды может достигать 95% стоимости ценных бумаг. При использовании в качестве залога других ценных бумаг, (например, акций, выпущенных фирмами) величина ссуды составляет 80—85% их рыночной цены.⁵

К предметам залога относятся  также векселя. Главное требование к торговому векселю, как предмету залога, состоит в обязательности отражения реальной товарной сделки.

Залоговое право может распространяться и на депозитные вклады, находящиеся в том же банке, который выдает кредит. Такие вклады, как правило, имеют целевой характер использования. При получении в банке кредита на текущие производственные нужды предприятие может использовать в качестве залога созданные депозиты в соответствующей сумме. При задержке в погашении ссуды за счет поступающей выручки банк обеспечит возвратность кредита за счет депозитного вклада.

Кредитование совокупного  или укрупненного объекта может потребовать использование смешанного залога, включающего товары на складе, ценные бумаги, векселя. В этом случае требования к составным элементам смешанного залога остаются теми же, что и описанные выше. Максимальная сумма кредита не должна превышать 75% общей стоимости принятого в залог совокупного обеспечения.

Некоторые особенности  в использовании залога имеются  при выдаче ипотечных ссуд, которые  получили широкое развитие в мировой  банковской практике. В этом случае появляется такой вид залога как ипотека. Если недвижимое имущество находится в общей собственности, ипотека может быть установлена лишь при наличии письменного соглашения всех собственников.

Для ипотеки характерны следующие  черты: пребывание имущества в руках  должника; возможность должника самостоятельно распоряжаться доходом, полученным от использования предметов ипотеки; возможность получения залогодателем под залог одного и того же имущества добавочных ипотечных ссуд; обязательная регистрация залога в поземельных книгах, которые ведутся по месту нахождения предмета ипотеки; простота контроля залогодержателя за сохранностью предмета залога.

В современной банковской практике предметом залога при выдаче ссуд выступает не только имущество, принадлежащее клиенту, но и его имущественные права. В результате существует самостоятельный вид залога – залог прав. Объектом залога в этом случае выступают: права арендатора на здания, сооружения, землю; права автора на вознаграждение; права заказчика по договору подряда; права комиссионера по договору комиссии и др.

Другим элементом залогового механизма является оценка предмета залога. Международная практика выработала по этому поводу следующие принципиальные положения:

1. Большинство предметов  залога оцениваются по рыночной  стоимости.

2. Принятое обеспечение должно регулярно переоцениваться с тем, чтобы покрыть кредитный риск в любое время.

3. Оценку стоимости  предметов залога должны производить  специалисты соответствующей квалификации.

4. Подлинность и ценность  произведений искусства, антиквариата и т.д. должны быть подтверждены.

5. В случае использования в  качестве залога товарно-материальных  ценностей стоимость его должна  включать расходы на проведение  периодических оценок залогового  обеспечения, особенно если к  ним привлечены независимые эксперты.

6. При оценке залога  следует обратить особое внимание  на правильное определение ликвидационной стоимости и затрат на реализацию имущества.⁶

Реальный уровень покрытия ссуды в ситуации вынужденной  продажи имущества можно определить, если из цены открытого рынка вычесть следующее:

• затраты на реализацию;
• маржу вынужденной продажи;
• величину любых приоритетных претензий на имущество;
• оплату судебных издержек.

А также если из чистой реальной стоимости вычесть:

• требуемую маржу безопасности (в зависимости от степени риска);
• действительную стоимость имущества, являющуюся обеспечением возврата ссуды.

7. Наиболее ответственным, сложным  и трудоемким является оценка недвижимости в качестве предмета залога.⁷

Важнейшим элементом  залогового механизма является составление и исполнение договора о залоге, в котором отражается весь комплекс разовых взаимоотношений сторон по залогу имущества или имущественных прав.

К форме договора о  залоге предъявляются следующие  требования.

• Договор о залоге должен совершаться  в письменной форме.

• Договор об ипотеке  подлежит обязательному нотариальному удостоверению.

• Договор об ипотеке  подлежит регистрации в местных органах управления имуществом России.

• Договор об ипотеке государственной  собственности считается действительным, если на нее дано разрешение местных органов Госкомимущества.

К содержанию договора о залоге законодательством  России предъявляются следующие  требования: 

1. Отражение существа  обеспеченного залогом требования, его размера и срока исполнения. Если залогом обеспечивается обязательство, возникшее из кредитного договора, то в договоре о залоге указывается, кто является кредитором и кто заемщиком: размер ссуды и причитающихся процентов; срок погашения ссуды и уплаты процентов.

2. Состав и стоимость заложенного  имущества.

3. Вид залога, отражающий способ  владения и распоряжения заложенным имуществом.

4. Права и обязанности сторон  применительно к видам залога.

5. Формы организации контроля  за соблюдением условий договора.

Банк в случае выдачи кредита  под залог ценностей для обеспечения его возвратности должен систематически осуществлять проверку соответствия суммы предоставленного кредита стоимости заложенных ценностей с учетом степени потерь, которые могут иметь место при реализации этих ценностей.

Завершающим этапом реализации залогового права и залогового механизма является порядок обращения взыскания на залог. Основанием для обращения взыскания на заложенное имущество или имущественные права является неисполнение ссудополучателем своего обязательства, обеспеченного залогом.

Сроком возникновения у кредитора  права обратить взыскание на заложенное имущество может быть: а) момент окончания  срока исполнения обязательства; б) срок погашения ссуды плюс льготный срок.

По законодательству России требования кредитора удовлетворяются  из стоимости заложенного имущества  по решению суда. Удовлетворение требования залогодержателя за счет заложенного  недвижимого имущества без обращения в суд допускается в случае, когда между залогодержателем и залогодателем заключено нотариально удостоверенное соглашение уже после возникновения основания для обращения взыскания на предмет залога. Однако, если при этом будут нарушены права какого-то лица, то суд по иску этого лица может признать такое соглашение недействительным.

По решению суда наступает реализация заложенного имущества с публичных  торгов. Начальная продажная цена заложенного имущества определяется решением суда. Если сумма, вырученная от реализации заложенного имущества, больше удовлетворения требований кредитора, остальные средства передаются залогодателю, а если недостаточна для покрытия требований залогодержателя, недостающая сумма средств удовлетворяется в общем порядке.

В целом, рассматривая залог  как одну из форм обеспечения возвратности кредита, следует подчеркнуть, что такую гарантию порождает юридически закрепленная имущественная ответственность заемщика перед кредитором. Тем самым создается правовая защищенность интереса кредитора.

Экономически гарантию  возврата  кредита  при  залоге  обеспечивают, во-первых,  конкретные  ценности  и  права,  являющиеся  предметом  залога; во-вторых, общее имущество клиента, а иногда и нескольких лиц.

Таким образом, эффективность  залогового права определяется не только правовой защищенностью интереса кредитора, качеством предметов залога, но и общим финансовым состоянием заемщика.

Учитывая эти факторы, в зарубежной практике осуществляется оценка качества залога как формы обеспечения возвратности кредита.

При этом критериями качества залога являются:

а) соотношение стоимости  заложенного имущества и суммы  кредита;

б) ликвидность заложенного  имущества;

в) возможность  банка  осуществлять  контроль  за  залогом.⁸

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

3.  БАНКОВСКАЯ ГАРАНТИЯ И ПОРУЧИТЕЛЬСТВО

 

Банковская гарантия, поручительство являются наиболее действенными способами  обеспечения исполнения кредитных  обязательств.

Их практическая привлекательность  связана с тем, что исполнение обязательства должником обеспечивается обязательством других лиц перед кредитором, которые гарантируют своим имуществом исполнение должником своих обязательств.

Общий обеспечительный принцип  позволяет объединить банковскую гарантию и поручительство в особую группу:⁹

¨ так, в соответствии со ст. 361 ГК РФ сущность поручительства заключается в том, что поручитель обязуется перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательств полностью или в части;

¨ в силу банковской гарантии банк (гарант) дает по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) денежную сумму по предоставлении последним письменного требования к уплате (ст. 368 ГК РФ).

  Банковская гарантия призвана  обеспечить надлежащее исполнение  должником (принципалом) своего  обязательства перед кредитором (бенефициантом). В качестве гаранта в соответствии со ст. 368 ГК РФ могут выступать банки, иные кредитные учреждения или страховые организации. Банковская гарантия является односторонней сделкой, в соответствии с которой банк (гарант) даёт письменное обязательство уплатить кредитору оговоренную денежную сумму. Принадлежащее кредитору  (бенефициару) по банковской гарантии право требования к гаранту не может быть передано другому лицу (если это конечно не предусмотрено в договоре), а ответственность гаранта ограничивается суммой, оговоренной в гарантии, независимо от реальной задолженности принципала по основному обязательству  (если другое не предусмотрено в договоре). За получение гарантии должник обязан уплатить гаранту комиссионное вознаграждение.