Дивидендная политика

Таким образом, возможность  акционера защищать нарушенные права, связанные с выплатой дивидендов, возникает только после принятия решения общего собрания, поскольку  выплате подлежит лишь объявленный  дивиденд.

Роль совета директоров в принятии решения о выплате  дивидендов

Согласно п. 3 ст. 42 Закона об АО совет директоров наделен правом определения максимального размера  дивидендов. Следовательно, совет директоров может в случае, например, недостаточной  прибыли общества, не рекомендовать  общему собранию выплачивать дивиденды.

С одной стороны, совет  директоров - независимый орган общества, действующий в интересах акционеров, с другой, - члены совета директоров часто представляют интересы именно крупных акционеров, и при таких  обстоятельствах миноритарные акционеры могут быть практически лишены возможности реализации своего права на дивиденд. Однако в целях защиты прав всех категорий акционеров законом установлены специальные ограничения, которые совет директоров обязан учитывать при подготовке рекомендаций общему собранию акционеров. Например, если уставом определен размер дивиденда по привилегированным акциям, совет директоров не может рекомендовать выплату дивидендов в большем размере.

Только после проведения заседания совета директоров и выработки  рекомендаций утверждается дата проведения общего собрания, дата составления  списка лиц, имеющих право на получение  дивидендов, и повестка дня собрания.

Список лиц, имеющих  право на получение дивидендов

Право на получение дивидендов принадлежит лицу, которое фактически владело акциями на дату принятия общим собранием решения о  выплате дивидендов. Если произошла  смена владельца акций, то вся  сумма начисленных и не выплаченных  прежнему акционеру по этим акциям дивидендов подлежит выплате новому акционеру. Судебная практика поддерживает позицию, согласно которой после  принятия общим собранием акционеров решения о выплате дивидендов у акционерного общества возникает перед акционером денежное обязательство, которое не прекращается с отчуждением акционером принадлежащих акций и не переходит на нового покупателя.

Может ли акционер защищать право на получение дивиденда  до принятия решения о выплате  дивидендов общим собранием?

Следует согласиться с  мнением В.В. Лаптева о том, что  до принятия решения о выплате  дивидендов у акционера нет субъективного  права на дивиденд, которое можно  было бы реализовать в судебном порядке [12, c.67]. Право на обращение акционера в суд с требованием о выплате дивидендов подтверждается арбитражной практикой. Так, в соответствии с п. 16 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 в случае невыплаты объявленных дивидендов в установленный срок акционер вправе обратиться с иском в суд о взыскании с общества причитающейся ему суммы дивидендов, а также процентов за просрочку исполнения денежного обязательства на основании ст. 395 Гражданского кодекса РФ. Проценты подлежат начислению за период просрочки выплаты дивидендов, исчисляемой со дня, следующего за днем окончания установленного срока их выплаты.

Судебная практика также  подтверждает, что решение общества о распределении прибыли общества и выплате дивидендов, принятого  с соблюдением компетенции органа управления обществом и при наличии  кворума, является законным основанием возникновения субъективного права  акционера на дивиденд.

Таким образом, если совет  директоров рекомендовал выплату и нет других законодательных ограничений, установленных ст. 43 Закона об АО, то именно общее собрание принимает окончательное решение о выплате дивиденда.

В частности, общество не вправе принимать решение (объявлять) о  выплате дивидендов по акциям:

- до полной оплаты всего  уставного капитала общества;

- до выкупа всех акций,  которые должны быть выкуплены  в соответствии со ст. 76 настоящего  ФЗ;

- если на день принятия  такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов;

- если на день принятия  такого решения стоимость чистых  активов общества меньше его  уставного капитала и резервного  фонда, и превышения над номинальной  стоимостью определенной уставом  ликвидационной стоимости размещенных  привилегированных акций либо  станет меньше их размера в  результате принятия такого решения;

- в иных случаях, предусмотренных  федеральными законами.

Принимая решение о  правомерности выплаты дивидендов или распределении части прибыли, суды обращают внимание на наличие  решения общего собрания, а также  на отсутствие ограничений, установленных  ст. 43 ФЗ об акционерных обществах.

Сроки выплаты  дивидендов

В соответствии с изменениями, внесенными Федеральным законом  от 28 декабря 2010 г. № 409-ФЗ «О внесении изменений  в отдельные законодательные  акты Российской Федерации в части  регулирования выплаты дивидендов (распределения прибыли)» срок выплаты  дивидендов (части нераспределенной прибыли) не должен превышать 60 дней.

При этом акционерное общество не вправе предоставлять преимущество в сроках выплат дивидендов отдельным  владельцам акций одной категории. Выплата объявленных дивидендов по акциям каждой категории должна осуществляться одновременно всем владельцам акций данной категории.

Срок давности для получения  дивидендов установлен в течение  трех лет с момента, когда истекут  эти 60 дней, если уставом общества не установлен более длительный срок, но не более пяти лет. Только для  тех случаев, когда акционер не мог  получить свои дивиденды под влиянием насилия или угрозы, срок давности фактически отменяется. По общему правилу, пропущенный срок давности не восстанавливается.

Практика показывает, что  чем выше уровень защиты прав акционеров, тем больше инвестиций может привлечь корпорация, а эффективные способы  защиты, обеспечиваемые нормативно-правовой базой и применением законодательства, способствуют увеличению стоимости  активов акционерных обществ  и расширению рынка капиталов.

В письме Минэкономразвития  от 28 марта 2011 г. № д06-1768 «О совершенствовании  законодательства в части, определяющей порядок выплаты дивидендов»  разъясняется, что в соответствии с п. 2 ст. 42 Федерального закона «Об  акционерных обществах» (далее - Закон  об АО) дивиденды акционерам выплачиваются  из чистой прибыли общества.

Чистая прибыль общества, являющаяся источником выплаты дивидендов, одновременно служит и источником развития общества. В целях обеспечения  устойчивого развития общества часть  прибыли должна направляться на развитие производства, обновление фондов и  иные нужды общества. Исходя из этого  законом установлено, что выплата  дивидендов является лишь правом, а  не обязанностью общества (п. 1 ст. 42 Закона об АО).

Кроме того, в ряде случаев  ст. 43 Закона об АО устанавливается  прямой запрет на осуществление дивидендных  выплат.

Таким образом, согласно ст. 42 Закона об АО право акционеров на получение дивидендных выплат возникает  только в случае принятия общим собранием  акционеров решения о выплате  объявленных дивидендов. Согласно п. 1 ст. 31 Закона об АО каждая обыкновенная акция общества предоставляет акционеру - ее владельцу одинаковый объем  прав, а следовательно, все акционеры - владельцы акций, по которым принято решение о выплате дивидендов, имеют право на их получение. В случае если дивиденды не выплачены в установленный законом срок, акционеры вправе взыскать их в судебном порядке. Если же решение о выплате объявленных дивидендов не принято, права требовать выплаты дивидендов у акционера общества не возникает.

Кроме того, ФЗ «О внесении изменений  в отдельные законодательные  акты Российской Федерации в части  регулирования выплаты дивидендов (распределения прибыли)» были внесены  изменения в ст. 42 ФЗ об АО. Указанные  поправки направлены на повышение уровня защищенности миноритарных акционеров общества. Так, устанавливаются обязанность эмитента осуществлять дивидендные выплаты одновременно владельцам акций одной категории (типа) и запрет предоставлять преимущества по срокам выплат дивидендов отдельным акционерам, а также уточняются сроки, в течение которых акционер может требовать у общества исполнение обязанности по выплате дивидендов.

2. Дивидендная  политика российских корпораций

2.1. Теоретическое понятие  дивидендной политики 

Теоретическое понятие дивидендной  политики ранее преимущественно давалось применительно к акционерным обществам. [4, c.36] Учитывая необходимость единообразного подхода к пониманию дивидендной политики не только в акционерных обществах, но и в других коммерческих юридических лицах - корпорациях, а именно в обществах с ограниченной ответственностью, в хозяйственных товариществах, в производственных кооперативах, следует подробнее рассмотреть вопросы правового регулирования отношений по формированию дивидендной политики коммерческого юридического лица-корпорации.

В соответствии со ст. 43 Налогового кодекса РФ для юридического лица - корпорации, в том числе для  акционерного общества, дивиденды –  это часть расходов корпорации в  форме части прибыли, которая  остается после уплаты налогов и  других обязательных платежей и платится акционерам (участникам коммерческих юридических лиц – корпораций) пропорционально количеству имеющихся  у них долей (акций, паев).[2] С позиций  участника юридического лица, акционера  дивиденд – это то, ради чего он создавал юридическое лицо, или то, ради чего он стал его участником. Юридические лица, о дивидендной политике которых мы рассуждаем, - коммерческие корпорации. Основной целью их деятельности является извлечение прибыли, и участникам таких организаций далеко не безразлично, какая именно часть прибыли будет выплачена им в виде дивидендов. С точки зрения самого юридического лица дивиденд является техническим показателем, который дает возможность оценить его инвестиционную привлекательность, пропорции распределения прибыли корпорации, стоимость простого и привилегированного капитала и др.[10, c.48]

Информация о стратегии  общества в отношении определения  размера дивидендов и их выплаты  необходима как существующим, так  и потенциальным акционерам общества. То есть дивидендная политика юридического лица должна быть известной и понятной его участникам и возможным участникам, решения относительно приобретения или продажи акций (долей, паев) юридического лица.

Политика общества в отношении  выплаты дивидендов существенно  затрагивает интересы акционеров. В  этой связи в обществе рекомендуется  утвердить дивидендную политику, которой будет руководствоваться  совет директоров общества при принятии решений о выплате дивидендов. Эту политику целесообразно сформулировать в Положении о дивидендной политике – внутреннем (локальном) документе общества, утверждаемом советом директоров.

Сегодня мы видим, что многие российские акционерные общества прислушались к отмеченным рекомендациям. Положения  о дивидендной политике разработаны  и действуют, находятся в открытом доступе для заинтересованных лиц  на веб-сайтах юридических лиц в сети Интернет.

В научной и учебной  литературе рассматриваются различные  теории дивидендной политики.[7, c.1]

1. Теория независимости  дивидендов (Ф. Модильяни и М.  Миллер). Цена акций организации  или цена ее капитала не  зависят от дивидендной политики, т.е. инвесторам безразлично, получать  доход в виде прироста стоимости  акций или дивидендов. Стоимость  организации определяется ее  способностью приносить прибыль  и зависит от инвестиционной  политики. Выплата высоких дивидендов  влечет выпуск новых акций,  при этом доля стоимости организации,  предлагаемая новым инвесторам, должна равняться сумме выплачиваемых  дивидендов. В теории независимости  дивидендов много ограничений,  которые невозможно обеспечить  в реальной практике управления  прибылью.

2. Теория предпочтительности  дивидендов, или «синицы в руках» (М. Гордон и Д. Линтнер). Рубль ожидаемых дивидендов стоит больше, чем рубль ожидаемого прироста капитала, так как этот компонент ожидаемой доходности более рисковый по сравнению с дивидендной составляющей. Максимизация дивидендных выплат предпочтительнее, чем капитализация прибыли.

3. Теория минимизации  дивидендов, или теория налоговых  предпочтений (Р. Литценбергер и К. Рамасвами). Эффективность определяется критерием минимизации налоговых выплат по текущим и предстоящим доходам собственников. Так как налогообложение текущих доходов в форме дивидендов всегда выше, чем предстоящих, дивидендная политика должна обеспечивать минимизацию дивидендных выплат и, следовательно, максимизацию капитализации прибыли, чтобы получить наивысшую налоговую защиту совокупного дохода собственников. Подобный подход к дивидендной политике не устраивает многочисленных акционеров.

Кодекс корпоративного поведения  рекомендует при выработке дивидендной  политики организации придерживаться принципа открытости информации о принятии решения (об объявлении) о выплате  дивидендов. У получателей дивидендов должно быть достаточно информации для  формирования точного представления  о наличии условий для выплаты дивидендов и порядке их выплаты. Информация о выплате обществом дивидендов должна отражать реальное состояние дел общества. К формированию искаженного представления об истинном положении дел в обществе может привести объявление о выплате дивидендов при отсутствии для этого необходимых условий, в частности с нарушением ограничений, установленных законодательством. Решение о выплате дивидендов должно позволять акционеру получить исчерпывающую информацию, касающуюся размера и порядка выплаты дивидендов. В этой связи в решении о выплате дивидендов должны быть указаны размер дивидендов по акциям каждой категории (типа), а также форма и срок выплаты дивидендов. Общество не вправе предоставлять преимущество в сроках выплат дивидендов отдельным владельцам акций одной категории (типа). Выплата объявленных дивидендов по акциям каждой категории (типа) должна осуществляться одновременно всем владельцам акций данной категории (типа).