Акции и акционерные общества в новой модели хозяйствования

Акционерная собственность является коллективной и по способу возникновения, функционирования, и по экономическим формам реализации. Исторически материальной основой возникновения акционерной формы была потребность обобществления, присущая крупному машинному производству. Но только этого явно недостаточно. Крайне необходимо также высокое развитие кредита, порождающее доверие. Акционерная собственность возникает на основе добровольного объединения денежных средств различных слоев населения. Такое объединение становится базой совместного коллективного создания доходов в процессе функционирования акционерного предприятия и индивидуального их присвоения в виде дивидендов. Акционерная собственность наследовала частную собственность, не разрушая, но постепенно преобразуя её, поэтому К. Маркс назвал ее "всеобщей частной собственностью". 
С известной долей условности можно выделить две существующие сегодня базовые модели акционерной собственности:

• англо-саксонская иммодель. 20—30% акций иммобильны, т.е. надолго оседают в руках немногих владельцев, формируют контрольные пакеты, 70—80% акций подвижны, легко переходят из рук в руки, становятся объектом торговли на фондовом рынке;
• "континентальная" модель: у постоянных акционеров сосредоточено 70—80% бумаг, а 20—30% поступают на рынок и рассматриваются инвесторами как объект временного помещения средств.

 
Кардинальное различие между этими  двумя моделями состоит в той  роли, которая отводится рынку  акций. Первая модель допускает, что из бумаг, обращающихся на бирже, можно сформировать новые контрольные пакеты. Биржа выступает здесь в качестве "рынка контроля", который ставит судьбу каждого открытого акционерного общества в зависимость от присущих этому рынку критериев эффективности, высшим из которых является курс акций. [3, с.219]

Создание предприятий  с собственностью работников преследует различные цели. Компании путем выкупа акций комплектуют гарантийный пенсионный фонд для своих сотрудников. При выходе на пенсию работник получает из этого фонда причитающийся ему акционерный капитал в качестве дополнительного пенсионного обеспечения. Формирование пенсионного фонда выгодно компании, средства, вносимые на выкуп акций, полностью освобождаются от налогов, как и любые другие средства, направляемые на социальные нужды. [3, с.226] 
Различные виды акций и их оборота, а также самих обществ делают акционерную форму организации хозяйства высоко адаптивной к различным условиям хозяйствования. Она имеет свои достоинства:

• возможность широкого привлечения дополнительного капитала;
• право свободной передачи и продажи акций, обеспечивающее существование компании, независимо от изменения состава акционеров
• разделение функций владения и управления        
• ограниченная ответственность акционеров;

и недостатки:

• строгий контроль над деятельностью общества;
• громоздкость управления и низкая оперативность действий;
• склонность к монополизации деятельности.

Акционерное общество может быть создано  путем учреждения вновь и путем  реорганизации существующего юридического лица (слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования.) Создание акционерного общества включает в себя заявление учредителями о намерении создать общество, осуществлении подписки на акции, проведения учредительной конференции и государственной регистрации общества. Учредителями акционерного общества могут выступать российские юридические лица и граждане России. Они заключают договор о правах и обязанностях учредителей. Для регистрации общества разрабатывается Устав. Устав акционерного общества должен содержать условия о категориях выпускаемых обществом акций, их номинальной стоимости и количестве; о размере уставного капитала общества; о правах акционеров; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов. В уставе акционерного общества должны также содержаться иные сведения, предусмотренные законом об акционерных обществах.

Общество считается созданным  с момента его государственной  регистрации. После регистрации акционерное общество приобретает права юридического лица и может начать выпуск своих акций. Создание общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя). Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием. Решение об учреждении общества, утверждении его устава и утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей, имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций общества принимается учредителями единогласно.[14]

В зависимости от вида выпускаемых  акций, организации их оборота на рынке различаются закрытые АО и  открытые АО. «Открытость» или «закрытость» не определяет особенность организационно-правовой формы организации, а лишь относит конкретное общество к определенному типу одной и той же организационно-правовой формы - акционерного общества, что должно отражаться в уставе и фирменном наименовании общества. То есть разделение по типам – это исключительно внутреннее деление.

В современной России акционерное  общество - наиболее распространенная организационно-правовая форма для организаций крупного и среднего бизнеса, причем предприятия крупного бизнеса чаще существуют в форме открытых акционерных обществ, предприятия среднего бизнеса - в форме закрытых акционерных обществ. Законодательно открытые и закрытые АО закреплены в Статье 97 ГК РФ, в которой сказано, что открытым акционерным обществом признается акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров. Такое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами. Открытое акционерное общество обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков. Акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым акционерным обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.[1, ст.97]

Закрытое и открытое АО имеют  ряд характеризующих признаков.

Открытое АО:

• Акционеры могут отчуждать свои акции без согласия других акционеров. Установление преимущественного права АО или акционеров на приобретение отчуждаемых акций не допускается;
• ОАО имеет право проводить открытую подписку на акции и их свободную продажу;
• ОАО вправе проводить закрытую подписку, если эта возможность не ограничена уставом или правовыми актами РФ;
• Число акционеров не ограничено.

Закрытое АО:

• Акционеры и АО имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другим акционером, в порядке, предусмотренным уставом;
• Акции распределяются только среди учредителей или иного заранее определенного круга лиц;
• Общество не вправе проводить открытую подписку на акции или иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Выбор типа АО определяется целью  создания коммерческой организации: возможность иметь неограниченное число учредителей и акционеров в ОАО создает условия для мобилизации значительного капитала, обеспечивающего решение крупных хозяйственных задач, в свою очередь, ограничение числа акционеров ЗАО сближает эту форму хозяйственных обществ с обществами с ограниченной ответственностью и создает преимущество обозримости персонального состава АО, а это может иметь значение как для внутренних отношений в АО, так и для отношений с внешними партнерами.[18]

2.2 Органы управления акционерного общества

В хозяйственных обществах существует особая форма реализации корпоративных правоотношений. Для деятельности общества требуется «многоступенчатая» организация управления его органами в соответствии с их компетенцией. Данные организационные отношения несамостоятельны. Они необходимы для функционирования корпоративных правоотношений в хозяйственном обществе.

В ст.103 ГК РФ четко разделены полномочия управляющих  органов акционерного общества. Высшим органом управления акционерным обществом является общее собрание его акционеров.

К исключительной компетенции общего собрания акционеров относятся:

1) изменение  устава общества, в том числе  изменение размера его уставного капитала;

2) избрание  членов совета директоров (наблюдательного  совета) и ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;

3) образование  исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета);

4) утверждение  годовых отчетов, бухгалтерских  балансов, счетов прибылей и убытков общества и распределение его прибылей и убытков;

5) решение  о реорганизации или ликвидации  общества.

Законом об акционерных обществах к исключительной компетенции общего собрания акционеров может быть также отнесено решение  иных вопросов.

В обществе с числом акционеров более пятидесяти создается совет директоров (наблюдательный совет). В случае создания совета директоров (наблюдательного совета) уставом общества в соответствии с законом об акционерных обществах должна быть определена его исключительная компетенция. Вопросы, отнесенные уставом к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета), не могут быть переданы им на решение исполнительных органов общества. [1, ст.103]

Решения Совета директоров (наблюдательного совета) составляют определенный этап в формировании воли хозяйственного общества. Именно поэтому они не являются сделками, а представляют собой лишь необходимый элемент для совершения сделки юридическим лицом, отражающей его сформированную волю в пределах компетенции Совета директоров.

Недопустимо отождествление Совета директоров (наблюдательного совета) с общим собранием. Следует обратить внимание на п. 1 ст. 64 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», где сказано, что в обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций менее пятидесяти устав общества может предусматривать, что функции Совета директоров осуществляет общее собрание. [2, ст.64] Вероятно, имеется в виду, что общее собрание правомочно принимать решения по вопросам, отнесенным Законом об АО к компетенции Совета директоров. Вместе с тем члены Совета директоров (наблюдательного совета) совершают сделки, связанные с реализацией их прав на голос. Такое право возникает в силу особого факта – избрания физического лица членом совета по решению общего собрания. Это специфичный факт правонаделения в гражданском праве, который не означает подотчетности члена Совета директоров (наблюдательного совета) общему собранию. Решение общего собрания об избрании членов Совета директоров является актом корпоративного управления, необходимым для формирования органа юридического лица. Поэтому права и обязанности члена Совета директоров есть корпоративные права и обязанности, через реализацию которых осуществляется управленческая функция совета. [4]

Совет директоров должен ясно представлять свои функции. С этой целью необходимо их четко регламентировать внутренними документами компании, такими как устав и положение о совете директоров. Основой эффективного функционирования совета директоров является создание адекватных механизмов контроля исполнения решений совета директоров. Именно поэтому в целях осуществления контроля исполнения принятых советом директоров решений необходимо на регулярной основе заслушивать доклады менеджеров компании и предоставляемую корпоративным секретарем информацию об исполнении принятых советом директоров решений. Целью повышения эффективности работы совета директоров является создание информированного, вовлеченного и руководящего совета директоров, который активно участвует в стратегическом планировании, предоставляет собственникам компании эффективные механизмы контроля наемного менеджмента и способствует соблюдению прав и законных интересов акционеров компании. Единой для всех компаний формулы повышения эффективности деятельности совета директоров не существует. [7]

Надлежащее исполнение советом  директоров своей роли в системе  корпоративного управления зависит от многих факторов: количественного состава СД, соотношения между числом исполнительных и неисполнительных директоров, совмещения или разделения обязанностей председателя СД и гендиректора, наличия независимых директоров, функционирования системы подбора директорских кадров и т.д. [11]

Исполнительный орган общества может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор, генеральный директор). Он осуществляет текущее руководство деятельностью общества и подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров. К компетенции исполнительного органа общества относится решение всех вопросов, не составляющих исключительную компетенцию других органов управления обществом, определенную законом или уставом общества. По решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Компетенция органов управления акционерным обществом, а также порядок принятия ими решений и выступления от имени общества определяются в соответствии с настоящим Кодексом законом об акционерных обществах и уставом общества. [1, ст.103]

В развитии европейского корпоративного законодательства прослеживаются тенденции усиления роли Совета директоров, перераспределения управленческих функций единоличного исполнительного органа в пользу Совета директоров. Это может оказать весьма положительное влияние на функционирование корпоративных отношений с точки зрения уменьшения роли менеджмента в организации корпоративного управления. [4]

Конечно, система надлежащего корпоративного управления нужна, прежде всего, открытым акционерным обществам с большим количеством акционеров, которые ведут бизнес в отраслях с высокими темпами роста и заинтересованы в мобилизации внешних финансовых ресурсов на рынке капиталов. Однако ее полезность несомненна и для всех других форм акционерных обществ.  У компаний, придерживающихся высоких этических стандартов, соблюдающих права акционеров и кредиторов и обеспечивающих финансовую прозрачность и подотчетность, будет формироваться репутация ревностных хранителей интересов инвесторов. В результате такие компании смогут стать достойными «корпоративными гражданами» и пользоваться большим доверием общественности. [6]

Одним из ключевых элементов для  повышения экономической эффективности является корпоративное управление, включающее комплекс отношений между правлением (менеджментом, администрацией) компании, ее советом директоров (наблюдательным советом), акционерами и другими заинтересованными лицами. Корпоративное управление также определяет механизмы, с помощью которых формулируются цели компании, определяются средства их достижения и контроля над ее деятельностью. В апреле 1999 г. в специальном документе, одобренном Организацией экономического сотрудничества и развития, были подробно описаны пять главных принципов надлежащего корпоративного управления: