Регулятивные механизмы современного валютного законодательства

Резервирование

Основные принципы резервирования заложены в ст. 16 Закона о валютном регулировании:

- резервирование всегда осуществляется в рублях;

- оно всегда беспроцентное;

- любое резервирование  требует немедленного перерезервирования  в Центральном банке РФ (таким  образом, происходит полное изъятие  ликвидности из уполномоченных  банков);

- оно всегда конечно  по сроку: по окончании срока сумма резервирования возвращается независимо от того, были ли исполнены обязательства контрагентом.

Можно выделить два вида резервирования. Первый - предварительное резервирование (ч. 7 ст. 16 Закона), т.е. резервирование для осуществления той или иной валютной операции, при этом лицо не может осуществлять саму валютную операцию до окончания срока резервирования. Фактически валютная операция откладывается на неопределенный срок.

Смысл такого резервирования представляется законодателю в отсрочке оттока капитала из Российской Федерации, а так как это в любом случае неизбежно (либерализация внешнеэкономической деятельности, свобода договора и т.д.), - в предоставлении времени органам кредитно-денежного регулирования для принятия соответствующих адекватных мер в противовес.

Второй вид - текущее резервирование (ч. 5, 6 ст. 16 Закона): после того как внесена сумма резервирования, можно осуществлять валютную операцию.

Критики Закона о валютном регулировании (отчасти не безосновательно) считают этот вид резервирования фактическим "скрытым налогом", направленным на удорожание валютной операции, выравнивание процентных ставок, пониженных ЦБ РФ с конца 2003г.

Однако необходимо учитывать, что резервирование - это беспроцентное резервное требование, т.е. резиденты и нерезиденты должны внести определенную сумму резервирования на беспроцентный депозит в уполномоченный банк. Валюта РФ (законное средство платежа на территории РФ, т.е. рубль), внесенная в качестве резервирования, подлежит безусловному возврату в случае надлежащего исполнения контрагентом контрактных обязательств либо в случаях, предусмотренных ч. 11 ст. 16 - при истечении срока резервирования. Кроме того, сумма резервирования не может быть изъята уполномоченным банком даже в качестве меры взыскания, применимой к клиенту. Таким образом, считать резервирование косвенным налогом некорректно.

Механизм резервирования заключается в следующем: субъект резервирования вносит на спецсчет в уполномоченном банке сумму, которая затем в аналогичном порядке перерезервируется в Центральный банк РФ. Для чего предусмотрено данное условие законодателем? Видимо, для минимизации рисков участников внешнеэкономических отношений в случае отзыва лицензии, ликвидации кредитной организации.

В целом схема резервирования скопирована с порядка формирования и депонирования Фонда обязательных резервов кредитных организаций, установленного Банком России. Говоря о резервировании, необходимо отметить, что некоторые государства (в частности, Чили) имеют опыт применения этой меры валютного регулирования. В Чили такой механизм валютного регулирования сработал, государство тем самым укрепило свою кредитно-денежную политику. Однако резервирование само по себе экономику не спасет: как показывает мировая практика, оно действенно только в случаях, когда установлены жесткие банковское регулирование и надзор за возможными рисками.

Таким образом, Центральный банк РФ определяет конечную цель резервирования как понижение ликвидности рынка, средство борьбы с инфляцией, а не просто предотвращение оттока капитала из страны.

Законом N 90-ФЗ внесено изменение о том, что при осуществлении валютных операций между физическими лицами - резидентами и нерезидентами с внешними ценными бумагами, включая расчеты и переводы, связанные с приобретением и отчуждением внешних ценных бумаг (прав, удостоверенных внешними ценными бумагами), на сумму свыше 150 000 долл. США в течение календарного года Центральным банком Российской Федерации может быть установлено требование о резервировании.

В случаях, установленных в соответствии с ч. 7 ст. 7, ч. 5 ст. 8, п. 2 ч. 3 ст. 11, ч. 4 ст. 12, п. 1 ч. 5 ст. 13 и п. 1 ч. 5 ст. 14 Закона о валютном регулировании, сумма резервирования вносится резидентом или нерезидентом до осуществления валютной операции, до списания со специального счета или до зачисления на специальный счет денежных средств, внутренних и (или) внешних ценных бумаг. Положение о том, что сумма резервирования вносится резидентом или нерезидентом не позднее дня совершения валютной операции, отменено.

Закон разрешает резиденту или нерезиденту осуществить валютную операцию до истечения срока резервирования, а также осуществить операцию по зачислению на специальный счет денежных средств, внутренних и (или) внешних ценных бумаг, в отношении которых в соответствии с Законом о валютном регулировании исполнено требование о резервировании.

Хорошая норма появилась в отношении уполномоченного банка: в случае ликвидации, реорганизации уполномоченного банка, на счет в котором была внесена сумма резервирования, или отзыва у него лицензии на осуществление банковских операций Центральный банк РФ в целях обеспечения возврата суммы резервирования осуществляет до истечения срока резервирования операции с размещенной суммой резервирования, необходимые для перевода со счета указанного уполномоченного банка на счет другого уполномоченного банка, указываемого лицом, внесшим сумму резервирования.

Досрочный возврат полной суммы или части суммы резервирования осуществляется в случае ошибочного внесения резидентом или нерезидентом суммы резервирования на отдельный счет в уполномоченном банке - в сумме, ошибочно внесенной резидентом или нерезидентом. При этом досрочный возврат Центральным банком РФ полной суммы резервирования или ее части уполномоченным банкам и уполномоченными банками резиденту или нерезиденту осуществляется не позднее трех рабочих дней со дня представления резидентом или нерезидентом документов, подтверждающих наличие оснований для досрочного возврата полной суммы резервирования или ее части.

Проценты и объемы резервирования

1. По внешнеторговым операциям может быть установлено резервирование в размере до 50% на срок до двух лет (ч. 1-5 ст. 7 Закона о валютном регулировании). При этом необходимо иметь в виду, что возврат суммы резервирования при надлежащем исполнении контрагентом контрактных обязательств до истечения срока окончания резервирования должен осуществляться в порядке досрочного возврата с соблюдением установленных Законом о валютном регулировании сокращенных сроков возврата.

2. Резервирование по финансовым  операциям (ст. 8), регулируемым Центральным банком РФ, может быть двух видов:

а) в размере 100% суммы осуществляемой валютной операции на срок до 60 календарных дней;

б) до 20% суммы осуществляемой валютной операции на срок не более одного года.

По иным финансовым валютным операциям ситуация следующая: при совершении валютных операций, предусмотренных ч. 5 ст. 16 Закона о валютном регулировании, сумма резервирования должна быть внесена до осуществления самой валютной операции.

Законодатель предусмотрел и такой механизм валютного регулирования, как резервирование по специальному счету, т.е. применение к валютной операции одновременно требования и о резервировании, и об использовании специального счета (ч. 7 ст. 7, ч. 1 ст. 8, ч. 3 ст. 11 и др.).

Предварительная регистрация

Согласно Закону о валютном регулировании может быть введено требование о предварительной регистрации счета (вклада), открываемого в банке за пределами Российской Федерации, осуществляемой налоговыми органами по месту учета резидента. Предварительная регистрация вывоза, пересылки из России валюты РФ и внутренних ценных бумаг в документарной форме осуществляется уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти, являющимся органом валютного контроля.

Закон о валютном регулировании разрешает открывать такие счета беспрепятственно в банках, расположенных на территориях иностранных государств - членов ОЭСР2 и ФАТФ(3) (ст. 12). При этом резиденты должны уведомлять налоговые органы по месту своего учета об открытии (закрытии) этих счетов не позднее месяца со дня заключения (расторжения) договора об открытии такого счета по форме, утвержденной федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов.

Отменено требование о предварительной регистрации вывоза, пересылки из Российской Федерации валюты РФ и внутренних ценных бумаг в документарной форме, а также о регистрации ввоза, пересылки в Российскую Федерацию валюты РФ и внутренних ценных бумаг в документарной форме уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти, являющимся органом валютного контроля.

В случаях открытия резидентами счетов (вкладов) в иностранной валюте не в банках, расположенных на территориях иностранных государств, являющихся членами ОЭСР или ФАТФ, резиденты должны обратиться за предварительной регистрацией до открытия счета (вклада) в банке за пределами территории Российской Федерации в порядке, установленном Банком России.

Отменено требование о предварительной регистрации ввоза, пересылки в Российскую Федерацию, вывоза, пересылки из Российской Федерации валюты Российской Федерации и (или) внутренних ценных бумаг в документарной форме.

 

 

2.2. Иные механизмы валютного законодательства

 

Валютные операции, не связанные с движением капитала

Законом N 90-ФЗ устранены неточности, допущенные в Законе о валютном регулировании. Так, разрешено осуществлять без каких-либо ограничении следующие валютные операции между резидентами:

1) валютные операции с  внешними ценными бумагами, осуществляемые через организаторов торговли на рынке ценных бумаг Российской Федерации, при условии учета прав на такие ценные бумаги в депозитариях, созданных в соответствии с законодательством РФ;

2) валютные операции, связанные  с выплатами по внешним ценным  бумагам (в том числе закладным), за исключением векселей;

3) валютные операции, осуществляемые  при оплате и (или) возмещении  расходов физического лица, связанных  со служебной командировкой за  пределы территории Российской  Федерации, а также операций при  погашении неизрасходованного аванса, выданного в связи со служебной командировкой.

Ранее в письме от 22 марта 2005 г. N 36-3/526 Центральный банк РФ отмечал, что Законом о валютном регулировании Банку России не предоставлены полномочия по регулированию валютных операций, связанных с оплатой резидентами командировочных расходов.

Часть 1 ст. 9 Закона содержит исчерпывающий перечень разрешенных валютных операций между резидентами. Операции, связанные с выплатой работодателем работнику иностранной валюты для возмещения расходов, связанных с направлением работника в служебную командировку за пределы территории Российской Федерации, в указанный перечень не включены.

Вместе с тем в соответствии с п. 2 ч. 3 ст. 9 Федерального закона N 173-ФЗ без ограничений осуществляются валютные операции между резидентами и уполномоченными банками, связанные с внесением денежных средств резидентов на банковские счета (в банковские вклады) до востребования и на определенный срок и получением денежных средств резидентов с банковских счетов (банковских вкладов) до востребования и на определенный срок.

Данное разъяснение ЦБ РФ не вполне соответствовало в первую очередь самому Закону, а во-вторых, гражданскому законодательству.

Согласно п/п "а" п. 9 ч. 1 ст. 1 Закона N 173-ФЗ валютной операцией признается приобретение резидентом у резидента и отчуждение резидентом в пользу резидента валютных ценностей на законных основаниях, а также использование валютных ценностей в качестве средства платежа.

Согласно ч. 2 ст. 1 во избежание различного толкования и применения норм используемые в Законе институты, понятия и термины гражданского и административного законодательства, других отраслей законодательства применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено законом.

Такие институты гражданского права, как "приобретение", "отчуждение" закреплены разделом II Гражданского кодекса РФ "Право собственности и другие вещные права", определяющим основания, условия, порядок перехода права собственности или иных вещных прав.

"На законных основаниях" означает в соответствии с  требованиями законодательства. Законные  основания приобретения и отчуждения  установлены федеральным законодательством - "право собственности на имущество, которое имеет собственника, может быть приобретено другим лицом на основании договора купли-продажи, мены, дарения или иной сделки об отчуждении этого имущества" (ст. 218 ГК РФ).

Таким образом, анализ гражданско-правовых норм позволяет сделать вывод о том, что к валютным операциям относятся сделки, направленные на изменение права собственности и других вещных прав.

Также к валютным операциям подп. "а" п. 9 ч. 1 ст. 1 Закона относит и использование валютных ценностей в качестве средства платежа. Статья 140 ГК РФ устанавливает, что платежи на территории РФ осуществляются путем наличных и безналичных расчетов. Законным платежным средством на территории РФ является рубль, а случаи, порядок и условия использования иностранной валюты определяются законом.

Следовательно, Закон к валютным относит операции, при совершении которых валютные ценности и валюта РФ являются предметом сделки, и операции, при совершении которых валютные ценности и валюта РФ оказываются средством расчета.