Организация и управление деятельностью совместных предприятий (на примере ТОО «Шыгыс Алтай Сауда»)

Структура партнеров. Могут  быть рассмотрены 3 основных типа совместных предприятий: а) с участием лишь частного капитала (преимущественно в развитых капиталистических странах); б) с  участием частных фирм и государственных предприятий и организаций. Этот вариант распространен при создании СП в развивающихся и бывших социалистических странах. Созданы также предприятия с местонахождением в западных странах с целью сбыта и послепродажного обслуживания экспортной продукции партнера из бывшей соцстраны; в) с участием национальных и международных организаций. [17]

• Доля участия партнеров в капитале совместного предприятия. Здесь также рассматриваются 3 варианта, имеющие свои преимущества и недостатки: а) участие на паритетных началах. Эта форма распространена в промышленно развитых странах, когда СП создается почти исключительно из предпринимательских мотивов при участии равных по значению партнеров. Равная доля участия в капитале СП рассматривается как доказательство равноправного сотрудничества и взаимного признания партнеров и тем самым представляется идеальным решением организации СП. Однако такое сотрудничество имеет и негативную сторону в том случае, когда одному из партнеров необходимо взять на себя ответственность за решение какого-либо вопроса (отсутствие "лидера" в конфликтных ситуациях). Создание СП на паритетных началах может также являться следствием правового регулирования, по которому участие зарубежного партнера не должно превышать долю местного партнера. В связи с этим можно отметить, что местные правительства все больше и больше стремятся к национализации экономики, поэтому существует тенденция к установлению большей доли капитала местного партнера. Нарушается равное деление капитала между партнерами, если для развития СП необходимы дополнительные капиталовложения, а один из партнеров (обычно местный) не в состоянии увеличить долю своих капиталовложений в целях сохранения паритета. Такая ситуация может привести и к конфликту, если большее участие иностранного капитала запрещено в законодательном порядке; б) большее участие иностранного капитала. Эта форма имеет место, когда иностранный партнер стремится обеспечить максимальный контроль за деятельностью СП. Большее участие иностранного капитала необходимо также в том случае, когда местный партнер не располагает финансовыми средствами, чтобы увеличить свою долю в предприятии. Для таких СП отрицательным моментом является то, что местные власти рассматривают подобное СП не как национальное, а как иностранное предприятие, и могут отказать ему в предоставлении определенных льгот. Иногда для устранения этого недостатка иностранные предприниматели пытаются переложить на плечи местного партнера текущее управление СП, свою собственную деятельность ограничивая контролем. В этом случае в оперативные отношения с государственными органами вступает только местный партнер; в) меньшая доля участия иностранного партнера. Такого рода участие в СП, по мнению некоторых бизнесменов, является неблагоприятной формой, учитывая стремление западных фирм к контролю над деятельностью СП. При этом иностранные инвесторы устанавливают строгую взаимосвязь между долей капитала и правом контроля, правда, без учета специальных оговорок в соглашении. Дополнительные соглашения такого рода легче заключить в том случае, если местный партнер нуждается в технологии и "ноу-хау" иностранного участника. Зарубежные инвесторы были вынуждены подчас смиряться с меньшей долей своего участия в капитале СП, особенно в странах, где предпринимаются значительные меры по национализации экономики. В противном случае они могли понести убытки вследствие дискриминации, официальных регламентаций, которые ограничивают деятельность СП. СП, в капитале которого иностранный партнер имеет меньшую долю участия, по своему характеру является более близким к национальным предприятиям и вследствие этого пользуется различными льготами, предоставляемыми государством, местными властями, полнее использует местную рабочую силу, сырье, а также возможности сбыта продукции на местном рынке. [8, с. 37]

- Вид деятельности. В зависимости от целевых установок партнеров рассматриваются следующие типы СП: а) СП научно-исследовательского характера, создаваемые с целью объединения опыта и результатов научных, проектных разработок для создания новых продуктов, "ноу-хау", оборудования и т.п.; б) СП производственного характера, при создании которых зарубежный инвестор преследует цель снижения издержек в процессе производства и сбыта продукции. Могут применяться различные формы корпорационных связей, например, объединение отдельных комплектующих узлов инвестора и местного партнера, технологии, опыта организации производства, предоставляемых инвестором, и сырья, рабочей силы местного происхождения и т.д.; в) закупочные СП, создаваемые с целью закупок на местном рынке более дешевого сырья, полуфабрикатов, необходимых для производства конечного продукта на предприятиях зарубежного партнера; г)сбытовые СП, создаваемые с целью освоения новых рынков сбыта как в стране местонахождения СП, так и в третьих странах.

СП могут принимать различные организационные формы, что зависит от разных факторов, в том числе и от цели партнеров. Для многих западных корпораций международная хозяйственная кооперация стала одной из ведущих стратегий развития и решения проблем выхода на новые рынки, преодоления протекционистских барьеров, ускорения научно-технического прогресса, уменьшения степени риска капиталоемких проектов производства новых продуктов, облегчения доступа к источникам сырья и материалов.

Независимо от мотивов, совместное предприятие представляет собой средства достижения деловых и экономических целей, в потенциале выходящих за рамки возможностей каждого участника отдельно. Это является главной отличительной чертой и основным преимуществом такой формы сотрудничества. [12]

Правовое сопровождение создания СП. Последние изменения в требованиях о наличии казахстанского содержания в закупках товаров, работ и услуг для государственных нужд или недропользователей, равно как и общая складывающаяся тенденция предоставления предпочтений закупа продукции у казахстанских производителей все больше способствует созданию совместных предприятий между казахстанскими и иностранными бизнес-партнерами.  Иностранные инвесторы привносят наработанные и современные бизнес-технологии, эффективную организацию производства и ноу-хау, в то время как казахстанская сторона инвестирует опыт работы на рынке, знание его специфики и активы, расположенные в Казахстане.

Зарубежная практика относит к  понятию «совместное предприятие» не только юридические лица, уставный капитал которого разделен между независимыми учредителями, но и совместную деятельность без образования компании в форме консорциума.  Казахстанский опыт в этой части больше тяготеет к созданию юридических лиц, принадлежащих различным акционерам.

Как правило, в совместном предприятии каждый из коммерческих партнеров имеет существенную долю участия (не менее 40%) и выступает в роли активного инвестора. В этой связи, особую важность приобретает правильная регламентация взаимных договоренностей между сторонами в части определения целей предприятия, финансирования его деятельности и разделения дохода, назначения менеджмента, открытия новых направлений бизнеса, продажи инвестиций и выхода из проекта. Организация совместного предприятия должна гибко учитывать интересы всех вовлеченных сторон, обеспечивая, с другой стороны, также развитие самой компании. [21]

Прежде всего, создавая совместную компанию, каждому из партнеров следует  учитывать, что теперь решения, принимаемые  им в отношении проекта, должны быть согласованы с иным партнером и дальнейшее развитие проекта возможно только в тесном сотрудничестве с другим партнером(-ми), ориентируясь на долгосрочное развитие проекта, а не на получение быстрой выгоды.  В совместном проекте отдачу от него должны получать все партнеры, и выгода одного партнера должна предполагать выгоду другого.  В свою очередь, в деле достижения эффективного и сбалансированного учета взаимных интересов партнеров наиболее важную роль играет тщательно проработанная и прозрачная корпоративная структура будущего СП.

Практика создания и деятельности совместных предприятий накопила достаточный  опыт в разработке оптимальных корпоративных  структур, которые позволяют всесторонне  учесть пожелания всех участников коммерческого  проекта и обеспечить достижение целей, для которых создается предприятие.

Ограничение смены контроля. Указанное положение ограничивает возможность смены партнеров совместного предприятия как на уровне непосредственного участника/акционера казахстанской компании, так и на уровне материнской/холдинговой компании.  Безусловно, с коммерческой точки зрения каждому из партнеров комфортно, если он уверен в другом участнике, с которым он развивает проект и цели которого известны и понятны ему. [6]

Как правило, зарубежная практика позволяет  ограничить в соглашении акционеров возможность передачи контроля над одним из участников СП новому лицу, вводя требование о согласовании такой передачи с другим партнером или возможности выкупа доли лица, в отношении которого произошла смена контроля. 

Переход права контроля в нарушение согласованных норм соглашения является нарушением обязательств соответствующего участника и может повлечь помимо возмещения убытков ликвидацию СП. Более просто регулируется вопрос передачи доли/акций в самом совместном предприятии, поскольку стороны могут ввести условие такой передачи только в пользу аффилированных лиц или с соблюдением права преимущественной покупки остающегося партнера.

Казахстанское право не позволяет  установить ограничения смены

контроля на уровне, который  выше уровня участника СП, поскольку данный фактор не зависит от воли данного участника и лицо, отчуждающее акции холдинговой компании, может не являться стороной соглашения акционеров/соглашения о создании СП. 

В свою очередь, ограничения  по передаче акций в самом предприятии возможно установить путем введения соответствующих условий в учредительном договоре (для ТОО) или заключения опциона на покупку акций уходящего акционера (в АО).

Отсутствие конкуренции. Создание совместного предприятия предполагает, что его участники передали ему право ведения своего бизнеса на соответствующей территории, в связи с чем участники должны отказаться от продолжения аналогичной деятельности, поскольку иначе экономического смысла в создании СП не будет, и СП будет убыточным. 

Равным образом, ограничения  в конкуренции касаются и возможности  инвестировать (иметь долю участия) в иные компании, конкурирующие с  СП. 

Как правило, такие ограничения  также действуют и по истечении  участия какого-либо из партнеров  в СП и являются обязательными для аффилированных лиц каждого из партнеров.

По общему правилу, соглашения о не конкуренции противоречат действующему казахстанскому Закону о конкуренции, за исключением соглашений, заключаемых  в рамках одной группы лиц как  это определено в ст.8 данного Закона. 

Основным признаком, по которому строится группа лиц, в отношении  юридических лиц является владение более чем 25% уставного капитала, исходя из чего большинство СП будут  включаться в группу лиц создающих  партнеров.  В силу этого, принятие учредителями СП обязательств по избежанию конкуренции с СП не будут противоречить казахстанскому законодательству.

Смешанная структура  управления. Участие партнеров, каждый из которых преследует свои собственные цели при создании СП, предполагает их активное участие в управлении проектов через назначенных или рекомендованных ими управленцев.  Часто места менеджеров распределяются в зависимости от сферы деятельности СП, за которую ответственен соответствующий участник проекта – партнер, делающий нематериальные инвестиции в виде ноу-хау, технологий или торговых марок, отвечает за производство или продажу товаров, в то время как участник, обеспечивающий финансирование, осуществляет контроль за аккумулированием и расходованием денежных средств.

Указанный способ формирования структуры органов управления называется «структурой сэндвича», который предполагает участие в совете директоров, наблюдательном совете или правлении совместного предприятия лиц от всех партнеров. 

Как правило, количество мест соответствует доле в уставном капитале, которая принадлежит каждому партнеру, исходя из чего, к примеру, партнер с 40% акций будет назначать 2 из 5 членов Правления. [22]

1.2 Виды и  классификация совместных предприятий

Совместное предприятие  как отдельная экономическая  единица в национальной системе хозяйствования и в мировой экономике в целом имеет свои особенности и характерные черты. Целесообразно рассматривать СП, руководствуясь определенными критериями, такими как комплексность (равновесность) сотрудничества, место расположения, влияние сторон на управление.

Таблица 1

Влияние сторон на управление в совместном предпринимательстве

Совместные предприятия создаются и  работают с различными долями акционерного капиталов руках партнеров. Возможны: мажоритарное участие одного из партнеров — доля превышает 50%; равное (паритетное) участие — партнерам принадлежат равные доли акционерного капитала; миноритарное — в руках одного из партнеров менее 50% акционерного капитала. Хотя различное долевое участие партнеров не полностью выявляет специфику совместных предприятий, оно позволяет говорить о степени влияния партнеров на управление предприятием и контроль над ним. Исследователи данной проблемы рассматривают совместное предприятие и с позиции наиболее значимого экономического параметра — отношений собственности. Есть и такое определение совместного предприятия: «особая форма ассоциированной собственности, специфика которой состоит в разделении между партнерами контроля над экономической деятельностью предприятия». [18]