Участие экспертов в процедурах закупки

 

УЧАСТИЕ ЭКСПЕРТОВ В ПРОЦЕДУРАХ ЗАКУПКИ <*>

 

Ю.С. ИЗБАЧКОВ, К.Е. РЫБАК

 

--------------------------------

<*> Ribak K.E., Izbachkov Yu.S. Participation of experts in purchase procedures.

 

Избачков Юрий Сергеевич, независимый эксперт.

 

Рыбак Кирилл Евгеньевич, доктор культурологии.

 

Авторы с учетом деятельности учреждений культуры анализируют изменения, которые привносит Федеральный закон от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", в части участия экспертов в процедурах закупки.

 

Ключевые слова: федеральная контрактная система, эксперт, экспертиза результатов закупки, одностороннее расторжение контракта.

 

Authors taking into account activity of cultural institutions analyze changes which are introduced by the Federal law of April 5, 2013 N 44-FZ "About contract system in the sphere of purchases of goods, works, services for ensuring the state and municipal needs", regarding participation of experts in purchase procedures.

 

Key words: federal contract system, expert, examination of results of purchase, unilateral cancellation of the contract.

 

1 января 2014 г. учреждения  культуры почувствуют значительные  изменения в связи с вступлением  в силу Федерального закона от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о ФКС).

Сравнивая его с действующим 94-м Законом, мы уверенно можем сказать, что при внешнем сходстве ряда положений это принципиально иной Закон. Непосредственно процедуры аукционов, конкурсов - это теперь только части единого процесса, включающего планирование, общественное обсуждение <1> и исполнение контракта. Предполагается, что любую закупку можно будет отследить от этапа планирования до этапа исполнения контракта, все документы, касающиеся закупки, будут размещаться в единой информационной системе.

--------------------------------

<1> Нормы, посвященные  планированию, в основном вступят  в силу с 1 января 2015 г., а нормы  общественного обсуждения закупок - с 1 января 2016 г. Связано это в  основном с необходимостью создания  инфраструктуры и необходимостью  принятия большого количества  новых и внесения изменений  в действующие нормативные акты.

 

Изменений в законодательстве много, но в данной статье мы бы хотели обратить внимание на введение института экспертов при проведении процедур закупок, обратив внимание на особенности, связанные с работой учреждений культуры.

Закон упоминает три случая участия экспертов:

1) для обеспечения экспертной  оценки конкурсной документации, заявок на участие в конкурсах, осуществляемой в ходе проведения  предквалификационного отбора <2> участников конкурса, оценки соответствия участников конкурсов дополнительным требованиям заказчик вправе привлекать экспертов (ст. 58 Закона о ФКС);

--------------------------------

<2> Закон возвращает возможность предквалификационного отбора участников закупки. Упрощенно: заказчик в определенных случаях (закупка технической, технологически сложных, инновационных, высокотехнологичных или специализированных товаров, работ, услуг - далеко не редкие случаи в музейном, библиотечном, архивном, театральном деле) может установить единые и дополнительные требования для участников закупки. В течение 10 дней с момента вскрытия конвертов с заявками на конкурс с ограниченным участием заказчик проводит проверку на соответствие участников дополнительным требованиям, а потом в течение оставшихся 10 дней выбирается победитель среди участников, соответствующих требованиям.

 

2) при приемке товаров, результатов работ, услуг в ходе  исполнения контракта (ст. 94 Закона о ФКС);

3) при одностороннем  расторжении контракта по инициативе  заказчика (ст. 95 Закона о ФКС).

Первый из упомянутых случаев - не новый. И раньше специализированные организации оказывали заказчикам такие дополнительные услуги в виде экспертных оценок заявок участников. Часто оформлялось это экспертными заключениями. Этим активно пользовались в спорных случаях, "подкрепляя" мнение членов комиссии экспертным заключением.

На втором и третьем случаях остановимся подробнее, но сначала ответим на вопрос: кто же эти эксперты?

Эксперт (экспертная организация) - это обладающее специальными познаниями, опытом, квалификацией в области науки, техники, искусства или ремесла физическое лицо, в т.ч. индивидуальный предприниматель, либо юридическое лицо (работники юридического лица должны обладать специальными познаниями, опытом, квалификацией в области науки, техники, искусства или ремесла), которые осуществляют на основе договора <3> деятельность по изучению и оценке предмета экспертизы, а также по подготовке экспертных заключений по поставленным заказчиком, участником закупки вопросам в случаях, предусмотренных Законом о ФКС.

--------------------------------

<3> Обращаем внимание на договорный характер работы экспертов. Рекомендуем предусмотреть соответствующие средства для оплаты их услуг уже на 2014 г., тем более что в ряде случаев их привлечение обязательно в соответствии с Законом о ФКС.

 

Помимо требований обладания специальными познаниями, опытом, квалификацией в области науки, техники, искусства или ремесла, к экспертам предъявляется еще ряд требований (ст. 41 Закона о ФКС).

К проведению экспертизы не могут быть допущены:

1) физические лица, если  они:

а) являются либо в течение менее двух лет, предшествующих дате проведения экспертизы, являлись должностными лицами или работниками заказчика, осуществляющего проведение экспертизы, либо поставщика (подрядчика, исполнителя);

б) имеют имущественные интересы в заключении контракта, в отношении которого проводится экспертиза;

в) являются близкими родственниками с руководителем заказчика, членами комиссии по осуществлению закупок, руководителем контрактной службы, контрактным управляющим <4>, должностными лицами или работниками поставщика (подрядчика, исполнителя) либо состоят с ними в браке;

--------------------------------

<4> Закон вводит понятия контрактной службы и контрактного управляющего. Рассмотрение вопросов, связанных с ними, не является предметом настоящей статьи. Отметим лишь, что контрактная служба не обязательно должна быть структурным подразделением организации, а контрактным управляющим конкретной закупки может быть назначено лицо, которое будет "вести" проект от начала до конца. Но рекомендуем заранее осознать ответственность, которая будет возлагаться на контрактного управляющего, особенно применительно к проблемам, которые испытывали суды, разрешая дела о нарушении бюджетного законодательства и законодательства о размещении государственного заказа.

 

2) юридические лица, в  которых заказчик или поставщик (подрядчик, исполнитель) имеет право  распоряжаться более чем двадцатью  процентами общего количества  голосов, приходящихся на голосующие  акции, либо более чем двадцатью  процентами вкладов, долей, составляющих  уставный или складочный капитал  юридических лиц;

3) физические лица или  юридические лица в случае, если  заказчик или поставщик (подрядчик, исполнитель) прямо или косвенно (через третье лицо) может оказывать  влияние на результат проводимой  такими лицом или лицами экспертизы.

Если для проведения экспертизы необходимы осуществление исследований, испытаний, выполнение работ, оказание услуг и в отношении лиц, их осуществляющих, в соответствии с законодательством Российской Федерации установлены обязательные требования (обязательная аккредитация, лицензирование, членство в саморегулируемых организациях), отбор экспертов, экспертных организаций для проведения такой экспертизы должен осуществляться из числа лиц, соответствующих указанным требованиям.

Эксперты не могут быть членами аукционной, конкурсной, единой и других подобных комиссий у данного заказчика.

Эксперт, экспертная организация обязаны уведомить в письменной форме заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) о допустимости своего участия в проведении экспертизы.

В случае выявления в составе экспертов лиц, которые не могут проводить экспертизу, заказчик должен принять незамедлительные меры, направленные на привлечение для проведения экспертизы иного эксперта, иной экспертной организации. Обращаем внимание, что в данном случае обязанность лежит на заказчике. Полагаем, что с точки зрения противодействия коррупции это ключевое положение. Недобросовестным заказчикам не удастся полностью "прикрыться" заключением эксперта, а у контролирующих органов появится юридическая возможность ставить заключение экспертов под сомнение.

Результаты экспертизы оформляются в виде заключения <5>, которое подписывается экспертом, уполномоченным представителем экспертной организации и должно быть объективным, обоснованным и соответствовать законодательству Российской Федерации. Для проведения экспертизы эксперты имеют право <6> запрашивать у заказчика, поставщика (подрядчика, исполнителя) дополнительные материалы, относящиеся к предмету экспертизы (в т.ч. относящиеся к условиям исполнения контракта и отдельным этапам исполнения контракта).

--------------------------------

<5> Закон говорит о "заключении эксперта". Тут мы сталкиваемся с коллизией законов, на которую не все обратили внимание. Мы имеем в виду определение "подтверждения соответствия", которое дает Федеральный закон от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании": "документальное удостоверение соответствия продукции или иных объектов, процессов проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнения работ или оказания услуг требованиям технических регламентов, положениям стандартов, сводов правил или условиям договоров". То есть в законодательстве уже существует процедура, в соответствии с которой заявитель может обратиться в орган по сертификации, который подтвердит соответствие его услуг условиям договора и выдаст "сертификат соответствия".

В общем, мы прогнозируем, что наряду с услугами экспертов, которые, безусловно, будут так или иначе продвигать специализированные организации, на этот рынок придут органы по сертификации, а также в некоторой мере независимые оценщики.

<6> Отметим, что Закон не конкретизирует содержание и форму экспертного заключения и не предполагает издания подзаконного нормативного правового акта по этому вопросу.

 

За представление недостоверных результатов экспертизы, экспертного заключения или заведомо ложного экспертного заключения, за невыполнение экспертом обязанности уведомления заказчика о том, что не может проводить экспертизу, эксперт (экспертная организация), должностные лица экспертной организации несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Вопрос ответственности экспертов представляет интерес ввиду возросшего значения экспертных заключений в процедурах закупки. На настоящий момент мы не находим в российском законодательстве норм, устанавливающих конкретную ответственность за перечисленные деяния. Имеющиеся ст. 307 Уголовного кодекса Российской Федерации и ст. 17.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) подразумевают другие случаи.

Наиболее вероятным в связи с этим представляется внесение изменений в КоАП РФ. Анализируя Закон о ФКС в целом, мы видим, что изменения в КоАП РФ коснутся не только введения ответственности экспертов, но и ряда других положений: нарушений при планировании закупок, их публичного обсуждения, неправомерных действий при исполнении контракта, действий, связанных с представлением информации общественным организациям. Последнее положение - представление информации и документов - неактуально для контролирующих органов, например, ФАС России активно применяет в своей деятельности ст. ст. 19.7.2 и 19.7.4 КоАП РФ. В отношении же иных субъектов закупок, которые вводит Закон о ФКС, - общественных организаций и тех же экспертов гарантий представления информации нет.

Полагаем, что самым распространенным случаем участия экспертов будет являться экспертиза поставленного товара, результатов выполненной работы, оказанной услуги, а также отдельных этапов исполнения контракта (п. 1 ч. 1, ч. 5 ст. 94 Закона о ФКС).

В этой связи хотим обратить внимание на содержание ч. 3 ст. 94 Закона о ФКС:

"Для проверки предоставленных  поставщиком (подрядчиком, исполнителем) результатов, предусмотренных контрактом, в части их соответствия условиям  контракта заказчик обязан провести  экспертизу. Экспертиза результатов, предусмотренных контрактом, может  проводиться заказчиком своими  силами, или к ее проведению  могут привлекаться эксперты, экспертные  организации на основании контрактов, заключенных в соответствии с  настоящим Федеральным законом".

Эта норма содержит ряд важных положений.

1. Экспертиза проводится  в обязательном порядке.

2. Эксперты отбираются  в соответствии с процедурами, предусмотренными Законом о ФКС.