Подрядные торги и технология их совершенствования

Тендерная документация распространяется за определенную комитетом плату, при  этом валюту платежа устанавливает  тендерный комитет.

Тендерная документация включает в себя следующие основные разделы:

− приглашение для участия  в торгах;

− общие сведения об объеме и предмете торгов;

− техническую часть (проектную  документацию) и коммерческую часть  тендерной документации;

− инструкции оферентам;

− форму заявки претендента  на участие в торгах;

− условия и порядок  проведения торгов;

− проект договора.

Тендерная документация должна составляться таким образом, чтобы  всем участникам была понятна содержащаяся в ней информацию. Для разработки тендерной документации могут быть привлечены инженерно-консультационная или проектная организация. Конкретный состав, порядок и формы представления  информации, а также другие условия  подготовки тендерной документации могут уточняться тендерным комитетом  в соответствии с поручением заказчика  или организатора торгов.[2,5,9]

3.3 Предварительная  квалификация претендентов

Предварительная квалификация проводится в случае принятия заказчиком решения о проведении торгов с предварительной квалификацией претендентов.

Проведение предварительной  квалификации позволяет обеспечить определенные гарантии отбора возможных  претендентов. При этом в качестве претендента может рассматриваться: отдельная организация, фирма или  консорциум, под чьим именем подана заявка.

Сообщение о проведении предварительной  квалификации должно содержаться в  объявлении о торгах и включать в  себя следующие сведения:

− наименование и адрес  объекта торгов, общее описание предмета торгов, главные параметры работ  и услуг;

− сроки прохождения предварительной  квалификации, выкупа тендерной документации, представления оферт, начала и окончания  работ;

− краткое описание кредитно-финансовых и других условий договора;

− системы стандартов, измерений, официальный язык;

− краткое описание строительной площадки, местных ресурсов, природных  условий и др.

Рабочим органом, осуществляющим процедуру предварительной квалификации, является тендерный комитет.

В случае необходимости при  тендерном комитете может быть создана  предквалификационная комиссия, состоящая из числа его членов.

Председатель комиссии назначается  по отдельному решению тендерного комитета и утверждается заказчиком.

Процедура предварительной  квалификации состоит из следующих  этапов:

− подготовки и распространения  тендерным комитетом приглашения  к участию в предварительной  квалификации и опросника претендента;

− сбора оформленных опросников, отзывов и другой документации по предварительной квалификации;

− оценки полученных документов по формальным критериям;

− анализа и оценки технической, организационной, финансовой способности  претендента и составления экспертного  заключения;

− вынесения решения о  результате предварительной квалификации.

В опросник может включаться следующая информация о претенденте:

ü полное наименование, адрес, телефон, телефакс, телекс;

ü дата, место и орган  регистрации;

ü банковские реквизиты;

ü организационно-правовая форма;

ü заверенные копии регистрационных  и уставных документов;

ü профилирующее направление  деятельности;

ü сведения о платежеспособности предприятия;

ü лицензии на определенные виды деятельности и др.

С целью подготовки документации по предварительной квалификации и  оценки, представленных документов тендерный  комитет может привлекать инженерно-консультационные организации, экспертов (в том числе  физических лиц).[1,11]

3.4 Разработка оферты  претендентом

Для участия в торгах претендент должен представить в тендерный комитет следующие документы:

− заявку на участие в  подрядных торгах;

− временное поручительство в форме гарантии банка;

− копию платежного документа, подтверждающего внесение первого  платежа;

− справку о заключенных  за последние 12 месяцев договорах  с указанием основных условий  договоров, с перечнем субподрядчиков, иностранных партнеров, если они  имеются;

− оферту, разработанную  в соответствии с требованиями и условиями, определенными в тендерной документации.

Оферта состоит из двух конвертов. Во внешнем конверте содержится заявка на участие в торгах, копия  платежного документа, подтверждающая внесение первого платежа, и внутренний конверт, в котором находятся  предложения претендента-оферента и банковская гарантия.

Оферта должна быть подготовлена и представлена в тендерный комитет  в соответствии с требованиями и условиями, определенными в тендерной документации. В приложение Б приведена структура оферты. [2,9]

3.5 Приемка и  регистрация оферт

Сроки подачи и рассмотрения тендерных предложений (оферт), час  и место вскрытия конвертов, а  также дату закрытия торгов определяет тендерный комитет.

Приемка оферты осуществляется секретариатом тендерного комитета или уполномоченным им лицом с  немедленной ее регистрацией в специальной  книге. При этом оференту выдается расписка, подтверждающая прием и регистрацию  его оферты.

Оферент также имеет право  наряду с офертой представить  альтернативное предложение.

В процессе приемки оферты тендерный комитет проверяет  наличие необходимых документов, за исключением содержащихся в запечатанном конверте. В случае если во внешнем  конверте оферты отсутствует один из указанных выше документов, тендерный  комитет может принять решение  об отказе в приемке оферты.

Принятие решение об отказе в приемке оферты осуществляется на заседании тендерного комитета и  оформляется протоколом, после чего секретариат высылает претенденту  уведомление об отказе принять его  оферту к регистрации с приложением  протокола тендерного комитета. [2,11]

3.6 Обеспечение  заявки на участие в торгах

Для участия в торгах претендент представляет в тендерный комитет комплект документов, в том числе заявку на участие в торгах и определенное обеспечение заявки.

Основным обязательством сторон в торгах является заключение договора между победителем и заказчиком. Все возможные виды обеспечения должны гарантировать именно заключение договора.

Рассмотрим различные  способы обеспечения заявок с  точки зрения эффективности результатов  торгов и соответствующих издержек, под которыми следует понимать не прямое денежное выражение соответствующих  затрат, а время и усилия всех действующих лиц конкурсного  процесса, и возможные неприятные последствия, связанные с выбором  того или иного способа обеспечения.

Важно соблюсти следующее  условие: обеспечение и его оформление по возможности не должно содержать  в себе потенциала к нарушению  гражданского законодательства и не должно мешать достижению главной цели торгов — выбору наилучшей стороны  будущего договора (в соответствии с заранее выбранными критериями).

Поручительство

Как и банковская гарантия, поручительство является одним из «невещественных», т. е. не требующих передвижения денег  и материальных ценностей, способов обеспечения исполнения обязательств.

По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства  полностью или в части. Договор  поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем (ст. 361 ГК).

Таким образом, поручительство создает дополнительное (акцессорное) обязательство поручителя по отношению  к основному обязательству другого  лица (должника, в нашем случае поставщика) перед кредитором (заказчиком).

Поручительство может  быть полным и частичным, в последнем случае лишь при указании этого условия в договоре поручительства. Поручитель отвечает за исполнение должником обязательств, но это не означает, что при неисполнении обязательства должником поручитель обязан самостоятельно их исполнить (хотя для денежных обязательств разница незаметна). В торгах это невозможно, поскольку поручитель может, например, подписать контракт на закупку вместо отказавшегося победителя торгов.

Договор поручительства заключается  между кредитором и поручителем, выступающим на стороне должника, т. е. между заказчиком и поручителем, а вовсе не поставщиком и поручителем, как нередко полагают; природа  отношений между поставщиком (должником) и поручителем может быть любой, даже носить не правовой характер. То есть поручителю и поставщику можно составить  в свободной форме свидетельство  о том, что между ними заключен договор поручительства, с указанием  сведений о поставщике, поручителе и характере основного обязательства (как минимум не отзывать заявку после окончания срока ее подачи и подписать контракт в случае победы).

Практика показывает, что  использование в качестве обеспечения заявки на торгах такого механизма, как поручительство, изначально базируется на не вполне надежной основе и представляется нецелесообразным использовать поручительство в самих торгах. Более целесообразно использовать поручительство как обеспечение обязательств по заключенному на торгах контракту (если там предусмотрены штрафные санкции за неисполнение).

Если формой обеспечения  заявки признается именно поручительство, в конкурсной документации (в качестве непременных условий договора поручительства) следует обязательно указывать

следующее:

− сумму поручительства;

− срок действия поручительства;

− обязательство, обеспечиваемое поручительством.

Задаток

В Гражданском кодексе  РФ задаток установлен как единственная формой обеспечения участия в  любых торгах. Задаток отличается от других способов обеспечения обязательств тем, что выполняет три функции: обеспечительную, удостоверяющую и  платежную — одновременно. Как  правило (но не обязательно), задаток  выдается стороной, с которой причитаются  платежи по договору.

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с  нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (ст. 380 ГК).

Соглашение о задатке  независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме.

В случае сомнения в отношении  того, является ли сумма, уплаченная в  счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, эта сумма  считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное.

Особенность задатка состоит  и в том, что при его использовании  в качестве обеспечения обязательств предусмотрена ответственность за неисполнение как той стороной, которая дает задаток, так и стороной получившей. В первом случае задаток остается у другой стороны, а во втором — виновная сторона уплачивает пострадавшей двойную сумму задатка (т. е. возвращает ранее уплаченный задаток и платит дополнительно такую же сумму). Поэтому задаток — единственная форма обеспечения участия в торгах (на сегодняшний момент), предусматривающая для обеих сторон ответственность за не заключение договора между организатором и победителем, а не только для поставщика.

Следует отметить, что при  всем удобстве задатка как обеспечения  исполнения обязательств с юридической  точки зрения экономисты считают  использование задатка в торгах, именно на закупку, неудобным — требуется  длительное отвлечение больших (как  правило), нежели в случае банковской гарантии, залога или поручительства денежных средств.

Общие положения  об обеспечении заявки на участие  в торгах

Практика показывает, что  нет способа обеспечения заявок в торгах на закупку продукции, избавленного от очевидных и скрытых недостатков.

В случае нарушения поставщиком  или заказчиком своих обязательств трудно использовать механизм обеспечения заявки. Поскольку основное обязательство сторон в торгах — заключение договора между победителем конкурса и заказчиком, то главное нарушение в торгах для заказчика — не подписать договор с победителем, а для поставщика — став победителем, не подписать тот же договор.

По всем видам обеспечения  требуется договор между поставщиком  и заказчиком. Заключать такой  договор заранее в корне противоречит идеологии самой процедуры конкурса. Единственный путь (исключая поручительство) подписывать такие договоры незамедлительно после вскрытия заявок (значит, конкурсная комиссия должна иметь на это право). Но в этом случае промежуток между окончанием приема заявок и подписанием таких договоров должен быть очень коротким.