Антикризисное управление

В этой же стране некоторые  функции органа по банкротству в  части осуществления внесудебных  процедур выполняют также банки. По закону любой английский банк, в  том случае если он приходит к выводу о неплатежеспособности своего клиента, имеет право назначить на такое  предприятие внешнего управляющего. Банк может назначить на предприятие  аудитора за счет самого предприятия. Этот аудитор может подготовить  отчет банку не только о финансовом состоянии должника, но и о компетенции  его руководства. Таким образом, английский банк не может ликвидировать предприятие-должника во внесудебном порядке, но может инициировать его реорганизацию.

Законодательством Канады предусмотрено  наличие превентивных реорганизационных  мер, применяемых к должнику с  целью недопущения его банкротства, причем проведение таких мероприятий  может прямо указываться в  договоре, из которого вытекают обязательства  должника (судебные же процедуры возникают  только с момента появления предмета спора по реализации указанных процедур)¹.

По мнению ведущих западных специалистов, при существующем положении  вещей в странах с переходной экономикой (к которым относится  и Россия), целесообразно привлекать судебные органы к решению проблем  несостоятельности только в самых  крайних случаях, и гораздо шире практиковать внесудебные процедуры  банкротства. Поскольку в развивающихся  странах не всегда хватает знаний и опыта в области судебных разбирательств по коммерческим вопросам.

2. Сущность и порядок проведения процедуры финансового оздоровления.

Финансовое  оздоровление - многозначный термин.

В узком смысле данное понятие определено статьей 2 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)": это процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности.

В широком смысле финансовое оздоровление - восстановление платежеспособности предприятия в целом. Именно в  таком контексте обычно оно и  употребляется.

Финансовое  оздоровление употребляется и как  антитеза кризису, банкротству, распродаже и ликвидации предприятий. Оно предусматривает как добанкротные меры, так и процедуры, применяемые в деле о банкротстве.

К последним относится, во-первых, внешнее  управление, которое представляет собой  процедуру, применяемую в деле о  банкротстве к должнику в целях восстановления его платежеспособности. А во-вторых, мировое соглашение как процедура, применяемая в деле о банкротстве на любой стадии его рассмотрения в целях прекращения производства по делу о банкротстве путем достижения соглашения между должником и кредиторами.

Кроме того, под финансовым оздоровлением  можно понимать и прекращение  процедуры банкротства по другим основаниям, например в связи с  удовлетворением требований кредиторов, признанием требований необоснованными, отказом кредиторов от своих требований.

В ходе наблюдения должник  на основании решения своих учредителей, органа, уполномоченного собственником  имущества должника - унитарного предприятия, учредители должника, орган, уполномоченный собственником имущества должника - унитарного предприятия, третье лицо или третьи лица в установленном порядке вправе обратиться к первому собранию кредиторов, или к арбитражному суду с ходатайством о введении финансового оздоровления.

При обращении к собранию кредиторов с ходатайством о введении финансового оздоровления лица, принявшие решение об обращении с таким ходатайством, обязаны представить указанное ходатайство и прилагаемые к нему документы временному управляющему и в арбитражный суд не позднее чем за пятнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов.

Временный управляющий обязан предоставить кредиторам возможность ознакомления с указанными документами.

Решение об обращении к первому собранию кредиторов с ходатайством о введении финансового оздоровления принимается  на общем собрании большинством голосов учредителей должника, принявших участие в указанном собрании, или органом, уполномоченным собственником имущества должника - унитарного предприятия.

По согласованию с должником  ходатайство о введении финансового  оздоровления может быть подано третьим лицом или третьими лицами. Указанное ходатайство должно содержать сведения о предлагаемом обеспечении третьим лицом или третьими лицами исполнения должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности.

Финансовое  оздоровление вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов.

Одновременно с вынесением определения о введении финансового  оздоровления арбитражный суд утверждает административного управляющего.

С точки зрения роли арбитражного управляющего процедуры банкротства  бывают активные и пассивные. Так, финансовое оздоровление (в узком смысле) представляет собой пассивную процедуру банкротства, так как основной целью арбитражного управляющего является контроль за соблюдением должником графика погашения задолженности.

Главная роль в восстановлении платежеспособности принадлежит должнику - его руководителю и участникам (акционерам, собственнику имущества государственного или  муниципального унитарного предприятия).

Основная сложность введения этой процедуры  связана с необходимостью предоставления гарантий погашения задолженности  по графику, без которых кредиторы  редко соглашаются на финансовое оздоровление, рассматривая его лишь как очередную отсрочку.

 К финансовому оздоровлению  применимы не все меры обеспечения  обязательств. Исполнение должником  обязательств в соответствии  с графиком погашения задолженности  не может быть обеспечено удержанием, задатком или неустойкой. Кроме  того, в качестве предмета обеспечения  не могут выступать имущество  и имущественные права, принадлежащие  должнику на праве собственности  или праве хозяйственного ведения.

Еще одним элементом процедуры финансового  оздоровления является план финансового  оздоровления, который прикладывается к обращению должника к первому собранию кредиторов.

Этот план разрабатывается  при отсутствии обеспечения погашения задолженности  в соответствии с графиком.

План  финансового оздоровления готовят  участники должника, а утверждает собрание кредиторов. Основное требование к плану - он должен содержать обоснование возможности удовлетворения требований кредиторов в соответствии с графиком погашения задолженности.

Иных  требований нет. С одной стороны, это хорошо, так как нет и  ограничений при разработке комплекса  мер финансового оздоровления. Но, с другой стороны - полная неопределенность. Ведь обоснованность либо необоснованность плана - исключительно оценочные понятия.¹     

С нашей точки зрения, отсутствие четких требований к плану является одной  из причин неэффективности и редкого применения финансового оздоровления в деле о банкротстве.      

Практика  применения Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" показала необходимость совершенствования реабилитационных процедур, в том числе финансового оздоровления.      

Так, установленный действующим законодательством  срок финансового оздоровления (и  внешнего управления), составляющий 2 года, зачастую недостаточен для восстановления платежеспособности предприятия. В связи с этим надо увеличить максимальный срок финансового оздоровления до 5 лет.     

Нужно развивать потенциал мер по восстановлению платежеспособности, принимаемых до возбуждения производства по делу о  банкротстве. Одним из вариантов  разрешения проблемы может являться привлечение к досудебной процедуре некоего независимого арбитра, специалиста по антикризисному управлению. Наиболее целесообразным представляется возложить эти функции на арбитражного управляющего, который должен быть профессионалом в вопросах восстановления платежеспособности.      

Существует  также проблема чисто психологическая - финансовое оздоровление применяется  в деле о банкротстве. При этом мало кто обращает внимание на то, что  предприятие признается банкротом  только с даты открытия конкурсного  производства, а в процедурах наблюдения, внешнего управления и финансового оздоровления предприятие банкротом не является. Это, по сути, еще один довод в пользу внесудебного характера финансового оздоровления.     

При всей сложности введения и осуществления  восстановительных процедур банкротства, при всех трудностях выработки стратегии участия в деле о банкротстве сохранить бизнес вполне реально. Финансовое оздоровление - эффективный инструмент антикризисного управления в тех случаях, когда необходимы отсрочка либо временный мораторий на исполнение обязательств.      

Важная  особенность процедуры финансового  оздоровления заключается в том, что руководитель и органы управления должника не отстраняются от управления, но функционируют с некоторыми ограничениями. К таковым относится необходимость для должника получать согласие на определенные действия административного управляющего, собрания кредиторов, лиц, предоставивших обеспечение исполнения графика погашения задолженности.     

В ходе финансового оздоровления должник  не может без согласия собрания кредиторов совершать некоторые виды сделок. Например, нельзя приобретать или передавать имущество должника, балансовая стоимость которого составляет более 5 % балансовой стоимости активов должника; выдавать займы, поручительства и гарантии, а также учреждать доверительное управление имуществом должника; принимать решение о реорганизации.     

В некоторых случаях для того, чтобы  провести ту или иную сделку, необходимо получить согласие административного  управляющего. Это относится к  сделкам с имуществом должника, к получению займов, к уступке прав требования и к переводу долга, а также к тем сделкам, которые увеличивают кредиторскую задолженность организации-должника более чем на 5 % суммы требований кредиторов.      

В то же время предметы залога должник может продавать, передавать в аренду или безвозмездное пользование и т. д.     

Согласие  собрания (комитета) кредиторов и лиц, предоставивших обеспечение, необходимо для принятия решений о реорганизации  в любой из пяти форм (преобразование, слияние, присоединение, выделение, разделение).      

Если  руководитель должника плохо справляется  со своими обязанностями, то он может  быть отстранен от ведения дел  по определению арбитражного суда. Для этого собрание кредиторов, административный управляющий или лица, предоставившие обеспечение, должны представить в суд ходатайство. Руководитель отстраняется определением суда, которое может быть обжаловано.     

Еще одним важным последствием введения финансового оздоровления считаются  назначение и деятельность административного управляющего. Полномочия административного управляющего определяются его статусом. Он не ведет хозяйственную деятельность должника, его цель - контролировать соблюдение должником взятых на себя обязательств.      

Административный  управляющий исполняет следующие функции:     

проводит  работу с кредиторами (ведет реестр, рассматривает требования, созывает собрания, информирует о ходе финансового  оздоровления, контролирует исполнение должником текущих требований и  своевременность платежей в соответствии с графиком погашения задолженности); осуществляет действия с имуществом должника (принимает участие в инвентаризации, следит за сохранностью, может настаивать на применении обеспечительных мер); контролирует деятельность руководителя (согласовывает сделки должника, рассматривает отчеты об исполнении плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности, может потребовать отстранения руководителя, может обратиться в суд с требованиями, связанными с недействительностью сделок должника); предъявляет необходимые требования к лицам, предоставившим обеспечение исполнения должником обязательств. Прекращение производства по делу о банкротстве в связи с погашением требований кредиторов в ходе финансового оздоровления влечет за собой прекращение полномочий административного управляющего. При введении другой процедуры банкротства административный управляющий продолжает исполнять свои обязанности до утверждения соответственно внешнего или конкурсного управляющего.     

Основные  документы, на основании которых  должник действует в рамках финансового оздоровления, - план финансового оздоровления и график погашения задолженности. Эти документы разрабатываются учредителями (участниками) должника либо собственником имущества - унитарного предприятия и утверждаются собранием кредиторов.     

План  финансового оздоровления предусматривает  источники получения средств  должником и мероприятия, результатом  осуществления которых будет  появление у должника средств, достаточных  для исполнения графика погашения  задолженности.      

Мероприятия могут состоять как в осуществлении экономических действий (перепрофилирование производства, ликвидация убыточных производств, повышение конкурентоспособности продукции и т. п.), так и в получении дополнительных средств от кредиторов либо контрагентов.      

План  финансового оздоровления представляет собой своего рода бизнес-план деятельности организации-должника в условиях процедур судебной санации.