Акционерное общество в Республике Казахстан

Для того, чтобы предотвратить внесение большинством акционеров изменений  в устав, которые могут иметь  негативный эффект на положение акционеров-держателей привилегированных акций, за внесение таковых изменений должно проголосовать  не менее 2/3 владельцев привилегированных  акций. Чаще всего на общее собрание выносится вопрос об уменьшении дивидендов по привилегированным акциям (других прав у владельцев привилегированных  акций по существу нет), размер которых  ранее оговорен в проспекте эмиссии. Общество принимает решение об уменьшении размера дивидендов по привилегированным  акциям, которые являлись одним из главных условий договора, не учитывая того, что в данном случае имеет  место публичный договор присоединения. Как и во всяком договоре, изменение  его условий не допускается в  одностороннем порядке, если иное не предусмотрено законодательными актами. Здесь закон предусмотрел, что условия договора могут быть изменены по решению общего собрания. Однако сразу возникает вопрос о конституционности этой нормы[32]

Не  считаясь с желанием оставшейся трети  акционеров, как того требует общие  нормы гражданского права, общество принимает решение о лишении  их обещанных дивидендов, что сразу  подрывает доверие к эмитенту. Хорошо ещё, что Закон допускает  возможность решения данного  вопроса по волеизъявлению двух третей акционеров, что трудновыполнимо, поскольку  акционеры едва ли проголосуют за ограничение собственных прав, однако, как показывает практика, такое возможно. Ряд казахстанских акционерных  обществ уже пытаются уменьшить  размер дивидендов, зафиксированных  в проспекте. При этом, используя  норму закона об обязанности общества выкупить по номиналу акции у акционера, в случае нарушения его прав, общество предлагает ему такую сделку, не считаясь с ценой приобретения акций самим акционером. Инвесторы, особенно иностранные, попадая в подобную ситуацию, окончательно теряют доверие к казахстанскому рынку, что прямиком ведет к оттоку капитала из республики.[33]

Наличие данной нормы в Законе об АО в  какой-то мере было бы оправданным, если бы в нем была предусмотрена процедура  возмещения убытков, причиненных таким  акционерам.

Производные и конвертируемые ценные бумаги. Закон  «Об акционерных обществах» от 1июня 2003 г. устраняет двусмысленность  положений предыдущего закона о  возможности АО выпускать другие ценные бумаги, помимо акций, и предоставлять  права на их приобретение. В действующем  законе акционерному обществу непосредственно  предоставлено право выпускать производные ценные бумаги, такие как варранты, депозитарные расписки и т. д. Они могут выпускаться как в Казахстане, так и за рубежом, причем в последнем случае их выпуск будет регулироваться законодательством той страны, на территории которой они были выпущены. Ранее не было ясно, имели ли казахстанские АО полномочия на выпуск производных бумаг. Не было также ясно, обладали ли местные АО правом осуществлять выпуск конвертируемых ценных бумаг. Владелец такой ценной бумаги вправе обменять или конвертировать ее на ценную бумагу другого типа, выпущенную тем же АО, согласно условиям, установленным на момент выпуска самой конвертируемой ценной бумаги. Действующий закон дает АО право на выпуск конвертируемых ценных бумаг. Также Закон об АО позволяет обществу заключать опционы, дающие преимущественное право стороне опциона на покупку или продажу определенного количества выпускаемых обществом ценных бумаг. Однако заключение народным обществом опционов, превышающих стоимость 1% выпущенных акций, осуществляется только по решению общего собрания акционеров.

Содержащиеся  в Законе уточнения делают АО более  гибкими в вопросах финансирования и облегчают их выход на международные  рынки капитала.

Облигации. В отличие от ситуации с производными и конвертируемыми ценными бумагами ранее действующий Закон РК «О хозяйственных товариществах» предусматривал возможность выпуска облигаций  казахстанскими обществами. Но в нем  и в Гражданском кодексе РК содержались четыре ограничения, в  силу которых казахстанским обществам  было практически невозможно увеличивать  свой капитал посредством выпуска  облигаций:

· сумма, на которую общество выпустило  облигации, не могла превышать размера  уставного капитала общества, если она не обеспечена его активами (уставный капитал, как правило, всегда значительно  меньше той суммы, на которую компания рассчитывает прирастить свой капитал);

· облигации могли быть выпущены только обществами, существующими 3 и более  лет (тяжелое требование для страны, в которой всего несколько  юридических лиц, существующих в  течение такого срока);

· уставный капитал должен был полностью  оплачен;

· баланс должен был быть утвержден  в установленном порядке.

Первое  ограничение (сокращающее размер эмиссии  до размера уставного капитала) было устранено внесенными в марте 1998 года изменениями и дополнениями в Гражданский кодекс, однако последние  три ограничения были всё ещё  в силе. К моменту принятия Закона об АО от 1 июня 2003 г. они были устранены  внесением соответствующих изменений  и дополнений в ряд законодательных  актов, и Закон об АО уже не содержит этих ограничений. Таким образом, для  крупных казахстанских АО значительно  увеличилась возможность выпуска  еврооблигаций и других облигаций. Закон об АО предоставляет обществам  право на выпуск как купонных, так  и дисконтных облигаций. Более важно  то, что, согласно Закону, общество может  выпускать облигации, стоимость  которых может быть определена в  иностранной валюте, а также международные облигации, регулируемые законодательством государства, в котором они были выпущены. После нормализации обстановки на международных финансовых рынках некоторые крупнейшие казахстанские предприятия, по всей видимости, выйдут на международный рынок облигаций.

Крупные сделки. Законом об АО вводится понятие  «крупная сделка», применяемое ко всем типам акционерных обществ (открытым и закрытым). Крупной сделкой признается сделка или несколько взаимосвязанных  сделок, связанных с приобретением  или отчуждением активов, стоимость  которых составляет 25% и более  балансовой стоимости активов общества (10% - для народного общества), за исключением сделок, совершаемых в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества в соответствии его уставом. Повторная купля или продажа (выпуск) ценных бумаг общества также является крупной сделкой, если стоимость приобретенных ценных бумаг, в общем составит указанную выше процентную долю общей стоимости ценных бумаг общества.[35]

Положениями Закона об АО делается попытка утвердить  порядок, согласно которому все сделки должны быть заранее рассмотрены  надлежащим образом, а общество получало бы справедливый доход при их свершении. В Законе не говорится, что стоимость  любых активов, отчуждаемых при  совершении крупной сделки, не должна быть ниже рыночной цены на аналогичные  активы. Рыночной ценой является цена, по которой продавец согласен продать, а покупатель - купить объект сделки, и она должна определятся аудитором или независимым оценщиком. Должностные лица общества, действуя добросовестно, вправе заключить сделку по цене отличной от рыночной. В этом случае отчет о сделке должен быть рассмотрен на очередном собрании акционеров.

Крупная сделка подлежит утверждению акционерами. Кроме того, все кредиторы общества должны быть извещены о сделке путем  опубликования соответствующей  информации не менее чем за 10 дней до свершения сделки. Несоблюдение требований Закона в отношении крупных  сделок влечет за собой признание  сделки не действительной, за исключением  случаев, когда лицо, заключившее  сделку с обществом, действовало  добросовестно и не знало о  несоблюдении обществом указанных  требований.

Однако, некоторые специалисты корпоративного права считают, что положения, касающиеся совершения крупных сделок и заинтересованности акционерного общества в совершении крупных сделок, неуместно воспроизведены в законе, тогда как их место должно быть в Уставе акционерного общества.[36]

Надо  исходить из правосубъектности юридического лица: акционерное общество - самостоятельное юридическое лицо, способное решать, какая сделка является для нее крупной. Поэтому регулирование на законодательном уровне такого рода вопросов ограничивает свободу предпринимательской деятельности АО. Кроме того, критерий, отличающий крупную сделку от некрупной, попадает в зависимость от того, является акционерное общество народным или нет. Так, к крупным сделкам в народных обществах отнесены все сделки 10% и более балансовой стоимости активов, а для народного АО - сделка и (или) несколько взаимосвязанных между собой сделок, связанных с приобретением или отчуждением либо возможностью приобретения или отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, общая балансовая стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов балансовой стоимости активов общества (ст. 76). Что подразумевается под действием «прямо» или «косвенно»? Гражданский кодекс содержит, например, положение совершения сделки под условием (см. ст. 150 ГК), но не содержит правила о совершении сделки «прямо» или «косвенно». Вряд ли можно определить «на месте» и «в день» заключения крупной сделки рыночную цену некоторых видов имущества, поэтому эта норма попросту не реальна. В Гражданском праве сделкой называются действия граждан и юридических лиц, направленных на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 147 ГК РК). Причём действия, совершаемые сознательно, в которых проявляется воля того, кто их совершает, т.е. равноправных субъектов, это прежде всего их волеизъявление. Применительно к данной ситуации это означает и их обоюдное согласие на приобретение и отчуждение имущества по самостоятельно обусловленной цене.

Оперируя  такими же доводами относительно свободы  волеизъявления, дееспособности граждан  и юридических лиц, что и сделки - это всегда волеизъявления, совершать  их могут лишь лица, воле которых  закон придаёт юридическое значение, а значит, недееспособные граждане не могут совершать сделки, а лица с ограниченной дееспособностью  вправе совершать лишь такие сделки, какие разрешены для них законом (см. ст. 22ГК РК).

Права акционеров, не обладающих контрольным  пакетом акций. Акционерам, не обладающим контрольным пакетом акций, в  Законе об АО предоставлены отдельные  виды законодательной защиты, которой  они раньше не располагали. Акционер, владеющий пятью и более процентами голосующих акций АО, вправе:

· созвать внеочередное общее собрание акционеров;

· вносить в повестку дня вопросы, подлежащие рассмотрению на общем собрании;

· выдвигать кандидата в органы управления общества;

· получать список акционеров, а также  иметь представителя в ликвидационной комиссии общества.

Такие права либо не были предусмотрены  в предыдущем законе, либо ограниченно  применялись только к акционерам, владеющим 20% акций.

Любой акционер вправе потребовать от общества выкупить его акции в случае, если он проголосовал против решения о  совершении какого-либо из следующих  действий: реорганизация общества, совершение крупной сделки, либо внесение в устав изменений, ограничивающих права акционеров (либо не участвовал в общем собрании акционеров, на котором было принято такое решение). Покупная цена акций должна быть не ниже ее номинальной стоимости. Наиболее важным новым положением, направленным на защиту интересов акционеров, не владеющих контрольным пакетом акций, является положение о применении процедуры кумулятивного голосования. Такой метод голосования в настоящее время является обязательным при выборах в совет директоров открытого АО, но не обязателен для закрытых АО. Кумулятивное голосование может также быть применено при выборах исполнительного органа или ревизионной комиссии любого АО. [37]

При кумулятивном голосовании на каждую голосующую акцию АО должно приходится количество голосов, равное общему числу членов коллегиального органа АО. Метод кумулятивного голосования представляет акционерам, не владеющим контрольным пакетом акций, возможность иметь своё представительство в совете директоров. Он обеспечивает данным акционерам возможность избрания одного или более членов совета директоров. Например, если в совет директоров общества входят 5 членов, а общество выпустило 1000 акций, держатель 167 акций вправе избрать одного директора. При заочном кумулятивном голосовании такой акционер не мог бы самостоятельно избирать директоров.

2.4 Органы  акционерного общества

Структура органов акционерного общества была обозначена в ст. 92 ГК РК и детализирована в гл.6 Закона Республики Казахстан  «Об акционерных обществах».

В развитых странах дальнего зарубежья  преобладает следующая трехзвенная  модель управления обществом:[38]

1. Общее собрание акционеров, принимающее  наиболее важные решение, затрагивающие  права и интересы акционеров, кредиторов и существенно влияющие  на правовое положение общества.

2. Наблюдательный Совет (или Совет  директоров), компетенция которого  учитывает интересы общего руководства  обществом, не отнесенного к  исключительной компетенции Общего  собрания акционеров. К его компетенции  относятся такие вопросы, например, как определение основных направлений  в деятельности общества, заключение  крупных сделок, избрание исполнительного  органа и другие.

3. Единоличный исполнительный орган  (директор, президент), осуществляющий  текущее руководство деятельностью  общества, представление интересов  общества перед третьими лицами. Исполнительный орган может быть  коллегиальным (правление, дирекция). В этом случае полномочия членов  коллегиального исполнительного  органа оформляются либо в  Уставе, либо в специальном положении.

В Республике Казахстан с принятием  Закона Республики Казахстан «Об  акционерных обществах» от 1 июня 2003 года ( по состоянию на 08. 07. 2005 г) принята четырехзвенная система управления:

1) высший орган - Общее собрание  акционеров;

2) орган управления - Совет директоров;

3) исполнительный орган - коллегиальный  (правление) или единоличный;

4) контрольный орган - коллегиальный  (ревизионная комиссия) или единоличный  (ревизор) Существенно расширились  полномочия акционеров в определении  структуры органов акционерного  общества. Они имеют право самостоятельно  моделировать структуру органов  акционерного общества. Например, трехзвенная  структура в закрытом акционерном  обществе, предусматривающая возможность  управления обществом без Совета  директоров. Или пятизвенная структура  в соответствии с действующим  законодательством.

Высшим  органом акционерного общества является Общее собрание акционеров. Общество обязано ежегодно проводить Общее  собрание акционеров, которое должно быть проведено в течении пяти месяцев после окончания финансового года. В случае невозможности завершения аудита указанный срок считается продленным до трех месяцев. Общие собрания акционеров, помимо годового, являются внеочередными. Они созываются по инициативе Совета директоров, исполнительного органа ( при отсутствии Совета директоров), ревизионной комиссии (ревизора) общества либо по инициативе акционеров, владеющих в совокупности пятью и более процентами голосующих акций общества. Внеочередное общее собрание акционеров общества, находящегося в процессе добровольной ликвидации, может также созываться ликвидационной комиссией (ликвидатором). [39]