Защитник в уголовном судопроизводстве

 Новое законодательство  Российской Федерации, в определенной  мере расширили права адвоката (представителя и защитника) по  участию в доказывании по тем или иным делам, в которых он принимает участие. Так, если ранее адвокат мог истребовать те или иные справки, характеристики и иные документы только через юридическую консультацию или президиум коллегии адвокатов, то сейчас такое право предоставлено лично ему. При представлении этих документов, а также любых иных полученных им материалов органам, производящим расследование по уголовному делу, или в суд они могут быть признаны доказательствами по делу.⁴

В целях выявления  возможных источников информации об обстоятельствах, могущих иметь значение для правильного разрешения дела, адвокат вправе производить опросы граждан при наличии на то их согласия. Как следует из текста части 2 статьи 86 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации ("защитник вправе собирать доказательства путем опроса лиц с их согласия"), результаты таких опросов, представленные в письменном виде, могут включаться в материалы уголовного дела в качестве доказательств (документов).

Привлечение адвокатом  специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи, осуществляется на основе гражданско-правового договора. Разъяснения специалистов не имеют обязательного юридического значения, однако они могут служить поводом к назначению экспертиз, проведению тех или иных следственных или судебных действий, а также могут составлять основу обоснования как позиции самого адвоката, так и принимаемых судами и иными органами решений.

Адвокат вправе беспрепятственно встречаться со своим доверителем  наедине без ограничения числа свиданий и их продолжительности служит важным условием реализации адвокатом своих профессиональных обязанностей и гарантией права граждан на получение квалифицированной юридической помощи. Такого рода встречи помогают адвокату лучше уяснить позицию своего доверителя и обстоятельства конкретного дела, а его доверителю - получить необходимые советы относительно тактики поведения и возможных вариантов развития событий. Касаясь вопроса об обеспечении права адвоката на свидание со своим подзащитным, содержащимся под стражей, в деле о проверке конституционности положений, содержащихся в статьях 47 и 51 УПК РСФСР и пункте 15 части 2 статьи 16 Федерального закона "О содержании подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений", Конституционный Суд РФ отметил в Постановлении от 25 октября 2001 г. N 14-П неконституционный характер законодательных положений, ставящих реализацию указанного права в зависимость от наличия специального разрешения лица или органа, в производстве которых находится уголовное дело.

Существенным условием эффективной профессиональной деятельности адвоката является наличие у него возможности знакомиться со всеми  материалами дел, в которых он принимает участие, делать из этих материалов необходимые выписки и снимать  копии (в том числе с помощью технических средств). Копии могут сниматься как с имеющихся в деле документов, выполненных на бумажных носителях (протоколы, справки, заключения), так и с иных материалов (аудиозапись телефонных переговоров, видеозапись заседания суда и т.п.). При этом закон не запрещает копирования материалов, составляющих государственную или иную охраняемую законом тайну, но требует соблюдения при этом порядка, гарантирующего ее сохранность, что может обеспечиваться, например, следующим: полученные копии будут в запечатанном виде храниться в специально приспособленном для этого месте, а адвокат будет специально предупреждаться о недопустимости разглашения соответствующих сведений.

 Адвокату запрещается принимать поручения, имеющие заведомо незаконный характер. В любом случае адвокат не вправе принимать поручения, выполнение которых сопряжено с использованием недопустимых с точки зрения существующего законодательного регулирования средств (например, подготовка заявления о преступлении с сообщением заведомо ложных сведений и т.п.).

Данная норма получила развитие в Кодексе профессиональной этики адвоката, принятом на I Всероссийском  съезде адвокатов. Так, статья 7 указанного Кодекса предполагает принятие адвокатом  поручения на ведение дела, если оно содержит в себе юридические сомнения, не исключающие возможности разумно и добросовестно его поддерживать и отстаивать. А статья 10 содержит следующие основные этические принципы в отношениях адвоката с доверителями:

"Закон и нравственность  в профессии адвоката выше воли доверителя. Никакие пожелания, просьбы или указания доверителя, направленные к несоблюдению закона или нарушению правил, предусмотренных настоящим Кодексом, не могут быть исполнены адвокатом.

Адвокат не вправе давать лицу, обратившемуся за оказанием юридической помощи, или доверителю заверения и гарантии в отношении результата выполнения поручения, которые могут прямо или косвенно вызывать у обратившегося необоснованные надежды или представления, что адвокат может повлиять на результат другими средствами, кроме добросовестного выполнения своих обязанностей".

Однако при этом законодатель, исходя как из стремления обеспечить гражданам полноценную юридическую  помощь, так и из этических соображений, признает неприемлемым принятие адвокатом  поручений по тем делам, в которых он имеет свой самостоятельный интерес, отличный от интересов доверителя, или по которым он ранее выступал в иной процессуальной роли (судьи, прокурора, свидетеля и т.д.). Адвокат также не вправе принимать поручение в тех случаях, когда он является родственником (о понятии родственника см., в частности, пункты 4, 37 статьи 5 УПК РФ;) должностного лица, участвовавшего или участвующего в расследовании или рассмотрении дела, или же состоит с таким лицом в семейных отношениях (супруг, супруга, теща, свекровь), а также когда он оказывает юридическую помощь доверителю, чьи интересы противоречат интересам обратившегося за юридической помощью лица. Но, несмотря на то что в Законе речь идет о конфликте интересов, возникающем только на момент принятия поручения, авторы полагают, что данное правило в определенных квалифицированных случаях следовало распространить и на ситуации, когда адвокат ранее оказывал помощь доверителю, чьи интересы противоречат интересам обратившегося за юридической помощью лица.

Адвокат, участвующий  в деле в качестве представителя  потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика или иного заинтересованного  в исходе дела лица, не может занимать по нему позицию, противоречащую той, которой  придерживается его доверитель. Однако было бы неправильным требовать от адвоката, чтобы он поддерживал позицию своего доверителя даже в том случае, когда последний, вопреки имеющимся доказательствам, придерживается позиции, объективно не соответствующей его законным интересам. Поэтому в рамках уголовного судопроизводства адвокат-защитник не обязан поддерживать позицию своего доверителя, признающего себя виновным, в тех случаях, если сам адвокат считает его невиновным. И уж во всяком случае адвокат-защитник не может исходить из виновности своего подзащитного или из недопустимости или недостоверности тех или иных свидетельствующих в его пользу доказательств, если его доверитель настаивает на обратном.

     Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты, в том числе и в тех случаях, когда он не разделяет позицию, занятую подзащитным, или когда подзащитный или его близкие не выполняют взятые на себя обязательства по оплате труда адвоката.

      В целях обеспечения доверия граждан как к институту адвокатуры в целом, так и к отдельным адвокатам закон запрещает адвокату негласное сотрудничество с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность. Причем запрет на такое сотрудничество распространяется на любые ситуации, а не только на те дела, в которых адвокат принимает или принимал участие в качестве защитника или представителя. Исключает возможность привлечения адвокатов к проведению оперативно-розыскных мероприятий на контрактной основе и Федеральный закон "Об оперативно-розыскной деятельности" (часть 3 статьи 17).

Согласно действующему УПК РФ защитник не обязан участвовать в установлении истины по делу и вправе устраниться от помощи следователю в установлении всех обстоятельств по делу. Более того, защитник вправе умолчать о ставших ему известных фактах, которые в той или иной степени могут повлиять на ответственность его клиента. Иными словами, защитник не должен искажать факты, но может промолчать об их наличии. Как верно отметил М.Ю.Барщевский, «защитник должен говорить не всю правду, но правду».⁵

Адвокат обязан честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя относится не столько к правовой сфере, сколько к сфере морали, так как ни в каких законодательных актах не определяются ни сами по себе понятия "честность", "разумность" и "добросовестность", ни критерии их оценки. Тем не менее эти понятия наполняются конкретным правовым содержанием, могут порождать правовые последствия и стать предметом рассмотрения судом или квалификационной комиссией и советом адвокатской палаты субъекта РФ в случае подачи жалобы или иска доверителя к адвокату.

Что же касается требования об использовании при защите прав и интересов всех не запрещенных  законодательством средств, то оно  предполагает: во-первых, полноту использования  доступных адвокату возможностей защиты, а во-вторых, отказ от использования тех средств, которые в силу закона являются недопустимыми или даже влекут применение ответственности (в частности, ложный донос, фальсификация доказательств, принуждение к даче ложных показаний и т.д.).⁶

Каждый адвокат независимо от того, в каком адвокатском образовании он осуществляет свою деятельность, может быть привлечен к оказанию юридической помощи не на основании соглашения с доверителем, а по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда.

Постоянное совершенствование  своих знаний и повышение квалификации являются не только делом чести каждого  адвоката, но и его профессиональной обязанностью. Совершенствование знаний и повышение квалификации - дело прежде всего самого адвоката, однако адвокатские палаты и адвокатские образования должны принимать меры к тому, чтобы создать для этого необходимые условия. В этих целях при адвокатских палатах и крупных адвокатских образованиях могут создаваться (в том числе на общественных началах) научно-исследовательские или учебные институты, а также организовываться регулярные занятия в рамках профессиональной подготовки.

С учетом того, что основным источником финансирования адвокатуры являются средства, зарабатываемые самими адвокатами, в обязанности каждого адвоката входит отчисление за счет получаемого им вознаграждения сумм на общие нужды соответствующей адвокатской палаты в размере, установленном собранием (конференцией) адвокатов, и на содержание адвокатского образования в порядке и размерах, определяемых учредительными документами адвокатского образования.

Неисполнение или ненадлежащее исполнение адвокатом своих профессиональных обязанностей, влечет ответственность  адвоката, в том числе в виде прекращения его статуса адвоката. Например, в соответствии с пунктом 6 статьи 18 Кодекса профессиональной этики адвоката мерами дисциплинарной ответственности могут являться:

"1) замечание;

2) предупреждение;

3) прекращение статуса  адвоката;

4) иные меры, установленные  собранием (конференцией) соответствующей адвокатской палаты в соответствии с подпунктом 13 пункта 2 статьи 30 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации".

При обнаружении в  действиях или бездействии адвоката, связанных с осуществляемой им профессиональной деятельностью, признаков преступления (дача взятки - статья 291 УК РФ; неуважение к суду - статья 297 УК РФ; фальсификация доказательств - статья 303 УК РФ; подкуп или принуждение к даче показаний или к уклонению от дачи показаний - статья 309 УК РФ; уклонение от уплаты налогов - статья 198 УК РФ), он может быть привлечен к уголовной ответственности.

Глава II

2.1. Приглашение, назначение, замена защитника.

Статья 49 УПК  нам разъясняет, что  защитник участвует  в уголовном деле:

1) С момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого. Следователь обязан вручить лицу копию постановления о привлечении его в качестве обвиняемого (ст.47ч.4.п.2 УПК РФ), заранее известить его о дне предъявления обвинения (ст.172ч.2 УПК РФ), разъяснить обвиняемому право на защиту, допустив к участию в деле защитника.

2) С момента возбуждения дела в отношении конкретного лица. Это одна из наиболее существенных новаций уголовно-процессуального закона. Поскольку именно с момента начала своего участия в уголовном деле защитник приобретает целый комплекс прав и обязанностей, вопрос о более раннем вступлении его в процесс становится крайне важным для тактики обеих сторон. Следственная практика показывает, что момент появления адвоката в кабинете следователя, дознавателя, момент, с которого  защитник впервые имеет возможность побеседовать наедине и конфиденциально со своим подзащитным, который, в данном случае не подвергнут задержанию, имеет важнейшее, а иногда и решающее тактическое, психологическое значение. Многие подозреваемые по только что возбужденному делу, еще не встречавшиеся с адвокатом, которым (подозреваемым) это право еще не разъяснено, дают следователю признательные показания. Весьма распространены случаи, когда уже после первой конфиденциальной беседы с адвокатом подозреваемый отказывается от ранее данных признательных показаний.⁷

По этой причине многие следователи, дознаватели, оперуполномоченные в ранее действовавших процессуальных условиях старались на как можно  более поздний срок отложить эту встречу, по возможности дольше контактировать с подозреваемым без адвоката, проводить с ним беседы, следственные действия и т.д. Робкие "поползновения" подозреваемого о приглашении адвоката часто пресекались недобросовестными представителями стороны обвинения со ссылкой на то, что:

- лицо еще не задержано; 

- к нему не применена  мера пресечения в виде заключения  под стражу до предъявления  обвинения и т.д. (ч. 1 ст. 47 УПК РСФСР);

- он допрашивается  формально в качестве свидетеля,  а потому право на защиту еще пока не имеет.

С учетом положения п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ следователю вряд ли выгодно допрашивать подозреваемого без адвоката, особенно если подследственный  дает признательные показания.

Теперь, уже только при  наличии факта возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица следователь обязан обеспечить ему участие  защитника.