Участие адвоката в качестве защитника в суде первой инстанции

К недопустимым доказательствам  относятся:

1. показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника, включая случаи отказа от защитника, и не подтвержденные подозреваемым, обвиняемым в суде;
2. показания потерпевшего, свидетеля, основанные на догадке, предположении, слухе, а также показания свидетеля, который не может указать источник своей осведомленности;
3. иные доказательства, полученные с нарушением требований УПК (ст. 75 УПК).

Достоверность доказательства защитник оценивает путем:

1. изучения источника информации на предмет, можно ли ему доверять;
2. анализа содержания фактических данных, сообщаемых этим источником, и выявления в нем внутреннего противоречия;
3. сопоставления фактических данных одного источника с фактическими данными других источников с целью выявления наличия или отсутствия противоречий;
4. принятия мер по выяснению и устранению причин этих противоречий.

3.2 Составление  адвокатского производства

Изучение материалов уголовного дела - не чтение художественной литературы. Оно требует кропотливой, настойчивой  работы защитника по фиксации основных материалов. В этих целях адвокат  составляет досье (адвокатское производство). Адвокатское производство включает в себя копии или выписки документов дела, относящиеся к подзащитному, а также рабочие записи адвоката, которые он составляет при работе с уголовным делом, при подготовке к судебному заседанию и в  процессе судебного разбирательства  в целях надлежащего исполнения профессиональных обязанностей. Адвокат  заводит адвокатское досье с  момента допуска к участию  в деле и ведет его до окончания  своих полномочий по делу. В нем  реализуется право защитника  знакомиться со всеми материалами  дела и выписать из него любые сведения и в любом объеме. Гаврилов С.Н. Адвокат в уголовном процессе. - М.: Юристъ, 2008 г.

При составлении адвокатского производства рекомендуется соблюдать  некоторые технические правила:

• записи делать только на одной стороне листа;
• на каждом листе оставлять большие поля, на которых можно было бы делать соответствующие заметки при подготовке к судебному заседанию;
• каждый документ должен иметь все исходные данные: наименование документа, кто его составил, каково содержание документа, какие имеются процессуальные нарушения, где находится этот документ (том и листы дела).

Такая запись позволяет, как  правило, к этому документу больше не возвращаться при изучении дела.

3.3 Формирование  практической и правовой позиции  по делу

После изучения материалов дела и производства необходимых  выписок защитник приступает к предварительной  разработке фактической и правовой позиции по уголовному делу. Фактическую  позицию адвокат вырабатывает на основе анализа, оценки и проверки имеющихся  в деле доказательств. Это позволит ему установить, по какому эпизоду  обвинения есть доказательства, по какому нет, какими доказательствами обосновывается то или иное обвинение, какое из этих доказательств ложное, противоречивое, не обладает признаком допустимости.

Для предварительной разработки правовой позиции по делу защитник может обратиться к законодательному материалу (УК, УПК), руководящим разъяснениям Пленума Верховного Суда РФ, а также  к судебной практике Верховного Суда РФ.

После этого адвокату желательно встретиться с подсудимыми. Такая  беседа, возможно и не одна, проводится с доверителем с целью:

1. согласовать с ним фактическую и правовую позицию по предъявленному обвинению, которую они будут отстаивать в судебном заседании;
2. узнать от подзащитного, какие имеются дополнительные доказательства, которые по тем или иным причинам не оказались в деле;
3. обсудить, какие ходатайства целесообразно подготовить и заявить в судебном заседании;
4. предметно разъяснить подзащитному его права и обязанности в судебном заседании;
5. наметить тактику защиты на суде.

При согласовании со своим  подзащитным фактической позиции  по предъявленному обвинению позиция  защитника никогда, ни при каких  обстоятельствах не может и не должна расходиться с позицией подзащитного. Если он отрицает те или иные вмененные ему преступные действия, защитник не может признавать их доказанными. Защитник не может и не должен ориентировать подзащитного на признание своей вины под любым кажущимся ему благоприятным предлогом, если тот ее отрицает. Защитник в беседе со своим клиентом не вправе определять, какие показания должен давать подсудимый в судебном заседании либо отказаться от дачи показаний. Это решение клиент должен принять самостоятельно. Однако адвокат обязан разъяснить ему, каковы будут последствия того иного решения подзащитного.

Подсудимый должен знать, что отказ от дачи показаний в  суде либо изменение своих показаний, данных на предварительном следствии, может повлечь за собой оглашение  показаний, которые он давал на предварительном  следствии. При этом ему нужно  будет объяснить суду причину  изменений и показаний. Причем суд  вправе сослаться в приговоре  на эти показания.

В беседе с клиентом представляется полезным, особенно в тех случаях, когда подсудимый впервые привлекается к уголовной ответственности, разъяснить ему процедуру судебного разбирательства, круг его участников, их правовое положение.

При разработке методики и  тактики защиты в судебном заседании  адвокат с подсудимым должны определиться по следующим вопросам:

• возможно ли рассмотрение дела в отсутствии кого-либо из вызванных лиц;
• с кого и чего начинать исследовать материалы уголовного дела;
• кому, когда и какие вопросы необходимо задать в ходе исследования доказательств;
• заявлять ли ходатайства и если да, то какие и на каком этапе судебного разбирательства. Мельниковский М.С. Приемы и методы подготовки адвокатом защиты и осуществление ее в уголовном процессе. - М., ЭКСМО, 2007 г.

Если в уголовном деле участвуют несколько адвокатов, то при подготовке к судебному  заседанию представляется полезным согласовать позиции защиты без  ущерба интересов своего клиента.

В судебном заседании адвокат  как один из участников судебного  разбирательства пользуется равными  правами по представлению доказательств, участию в их исследовании и заявлению  ходатайств.

В подготовительной части  судебного заседания адвокат  сосредоточивает свое внимание и  усилия на обеспечении законности состава  суда. При наличии данных, свидетельствующих  о прямой или косвенной заинтересованности судей в исходе дела, защитник заявляет им отвод. Кроме того, защитник вправе заявить отвод прокурору, секретарю  судебного заседания, переводчику, специалисту, эксперту.

Важное значение для защиты имеет проверка явки в суд вызванных  лиц: потерпевшего, свидетелей, гражданского истца, гражданского ответчика, эксперта, переводчика. Защитник обращает внимание суда на точное выяснение причин неявки того или иного лица, поскольку  это может оказать существенное влияние на порядок исследования доказательства в процессе судебного  следствия. Суд вправе огласить показания  свидетелей, потерпевших, данные ими  на предварительном следствии, лишь тогда, когда они отсутствуют  в судебном заседании по объективным  причинам и с согласия сторон. ст. 281 УПК Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации" от 18.12.2001 N 174-ФЗ (принят ГД ФС РФ 22.11.2001) (ред. от 09.03.2010) (с  изм. и доп., вступающими в силу с 23.03.2010),"Ведомости Федерального Собрания РФ", 01.01.2002, N 1, ст. 1. Изменения, внесенные от 09.03.2010 N 19-ФЗ, опубликованы в "Российской газете" - 12.03.2010).

В подготовительной части  судебного разбирательства защитник вправе заявлять различные ходатайства, в том числе: о вызове новых  свидетелей, экспертов, специалистов; об истребовании вещественных доказательств и документов; об изменении меры пресечения; об исключении из разбирательства дела недопустимых доказательств; о назначении и производство экспертизы в суде.

Любое ходатайство защитника  должно быть продумано, согласовано  с подзащитным и, самое главное, не осложнять его положение, приносить  ему только пользу. Очень важно  тактически вовремя заявить ходатайство.

Особое значение в тактике  осуществления защиты на суде имеет  вопрос о том, с кого и с чего начинать исследование материалов в  деле. Очередность исследования доказательств  определяется стороной, представляющей доказательства по делу. Причем первой представляет доказательства сторона  обвинения. После исследования доказательств, представленных стороной обвинения, исследуются  доказательства, представленные стороной защиты. ст. 274 "Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации" от 18.12.2001 N 174-ФЗ (принят ГД ФС РФ 22.11.2001) (ред. от 09.03.2010) (с изм. и доп., вступающими в  силу с 23.03.2010),"Ведомости Федерального Собрания РФ", 01.01.2002, N 1, ст. 1. Изменения, внесенные от 09.03.2010 N 19-ФЗ, опубликованы в "Российской газете" - 12.03.2010). Поэтому  защитник, выстраивая защиту на суде, должен глубоко продумать этот вопрос и  представить суду такие доказательства и в такой последовательности, чтобы они подтверждали выбранную  линию защиты.

В процессе судебного следствия  защитник должен, с одной стороны, активно участвовать в исследовании собранных по делу доказательств: допросах свидетелей, потерпевшего, подсудимого, в осмотрах местности, документов, вещественных доказательств, при назначении и  производстве судебной экспертизы, а  с другой стороны, представлять суду новые доказательства в пользу своего подзащитного. Лубшев Ю.Ф. Адвокат в уголовном процессе. - М.: Юристъ, 2009 г.

В ходе судебного разбирательства  адвокату следует помнить, что суд  вправе избрать, изменить, отменить меру пресечения в отношении подсудимого  или продлить срок содержания его  под стражей.

В настоящее время срок содержания подсудимого под стражей  со дня поступления уголовного дела в суд и до вынесения приговора  не может превышать 6 месяцев. Продление  этого срока допускается только по уголовным делам о тяжких и  особо тяжких преступлениях, и каждый раз не более чем на 3 месяца.

Своевременное и мотивированное ходатайство адвоката об изменении  меры пресечения в отношении подсудимого  может способствовать освобождению его из-под стражи.

Решение суда о продлении  срока содержания подсудимого под  стражей адвокат может обжаловать в кассационном порядке. ст. 355 "Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации" от 18.12.2001 N 174-ФЗ (принят ГД ФС РФ 22.11.2001) (ред. от 09.03.2010) (с изм. и доп., вступающими в  силу с 23.03.2010),"Ведомости Федерального Собрания РФ", 01.01.2002, N 1, ст. 1. Изменения, внесенные от 09.03.2010 N 19-ФЗ, опубликованы в "Российской газете" - 12.03.2010).

Завершает большую и сложную  работу адвоката в судебном разбирательстве  участие в судебных прениях.

Участие в судебных прениях  дает адвокату возможность публично подвергнуть развернутой критике  версию обвинения и изложить суду все доводы в пользу подзащитного. Задача защитника в прениях заключается  в том, чтобы содействовать формированию у судей убеждения, благоприятного для своего подзащитного.

Защитительная речь имеет  определенную структуру и должна содержать следующие составные  части: вступление; анализ фактических  обстоятельств дела; разбор юридической  стороны предъявленного обвинения; характеристику личности обвиняемого; заключение.

Вступительная часть речи определяет стержень, по которому дальше будет развиваться изложение  материала. Она может в одном  случае начинаться с оценки общественно-политического  значения дела, в другом - с указания на специфические особенности дела, в третьем - с изложения общих  посылок к обоснованию позиции  защитника, в четвертом - с возражения обвинителю по поводу его позиции  по делу, в пятом - с характеристики (особенности) личности подсудимого. Это  часть речи не должна быть продолжительной.

Наиболее ответственным  разделом защитительной речи является изложение обстоятельств дела с  позиции защиты и анализ всех доказательств, которые исследованы в судебном заседании. Анализ, как правило, начинается с критической оценки каждого  доказательства с позиции защиты. После этого необходимо показать все исследованные доказательства в совокупности, обращая внимание на наличие или отсутствие их взаимной связи.

Важное место в речи защитника занимают правовая оценка совершенного подзащитным деяния, анализ правовой квалификации этого действия или бездействия. Это можно сделать  путем всестороннего рассмотрения всех элементов состава преступления, предъявленных подзащитному. Убедительность речи в этой части придает использование  адвокатом нормативных актов, руководящих  разъяснений Верховного Суда РФ, примеров из судебной практики по конкретным уголовным  делам.