Современное уголовное право Германии

IV. Современное  уголовное право Германии

1. Общая характеристика, источники и этапы развития  в ХХ веке

Уголовное право, восприимчивое к поворотам  политического курса, характеризовалось  в Германии в ХХ в. чередованием прогрессивной  и реакционной тенденций в  своем развитии. По окончанию второй мировой войны и разгрома фашизма на основе Потсдамских соглашений нацистское законодательство было отменено и восстановлено действие УК 1871 г. с редакционными исправлениями до 1933 г. Именно в этом году Веймарская республика пала и к власти пришел Гитлер, который значительно исказил уголовное право Германии. После принятия Конституции 1949 г. наметилась некоторая демократизация уголовного права.

Источниками уголовного права Германии являются: Конституция 1949 г., уголовный кодекс 1871 г., специальные федеральные уголовные законы, уголовное законодательство земель, иностранное уголовное законодательство. Особенностью уголовного права Германии является то, что оно не полностью кодифицировано. Наряду с уголовным кодексом существуют и многочисленные некодифицированные уголовно-правовые нормы, содержащиеся в различных законах.

Интересен тот факт, что некоторые нормы  уголовного законодательства содержатся в основном законе страны – в  Конституции. В ней, в частности, в ст. 102 говорится об отмене смертной казни, в ст. 103 (2) – о том, что  никто не может быть подвергнут многократному  наказанию за одно и то же деяние, в ст. 104 – о допустимости лишения  свободы только на основании уголовного закона и по судебному приговору. По Конституции ФРГ является федерацией земель. Для нее характерен дуализм  уголовного законодательства: оно может  исходить как от федеративной республики в целом, так и от каждой из входящих в ее состав земель. Этим объясняется  параллельное существование федерального уголовного права и уголовного права  земель. Соотношение между ними издавна (еще со времен имперской Конституции 1871 г.) основывалось на принципе так называемого «конкурирующего законодательства». Сущность этого принципа может быть выражена в следующей формуле, введенной еще Веймарской Конституцией: «Имперское право ломает право земель». Если федеральный законодатель издает нормы, противоречащие нормам, содержащимся в законах отдельных земель, то последние утрачивают силу. В основе действующего УК лежит Уголовное Уложение Германской империи от 15 мая 1871 г. Последующие редакции Уложения существенно изменили его содержание. Это объясняется, главным образом, крутыми переменами в германской уголовной политике. С начала ХХ века она прошла следующие этапы:

x     буржуазно-демократическая законность Веймарской республики (1919-1933 гг.);

x     национал-социалистическое уголовное право (периода фашизма – 1933-45 гг.);

x     уголовное право периода холодной войны (1945-65 гг.);

x     либерализация уголовной политики с приходом к власти социально-либеральной коалиции (с начала 1970-х гг.);

x     в настоящее время – борьба прогрессивного и консервативного направлений в уголовной политике.

Демократизация  уголовного права проходила довольно неровно. Она неоднократно замедлялась  и даже прерывалась. В 1969-75гг. была проведена новая реформа УК 1871 г. В результате УК получил более четкую структуру деления на общую и особенную части. В особенной части наиболее ощутима гуманизация уголовного права: исключены некоторые составы преступлений, деяния по которым ныне не считаются криминальными (например, религиозные преступления); штрафные санкции в значительной мере заменили более тяжкие наказания. В настоящее время в Германии действует УК 1871 г. в редакции от 10 марта 1987 г.[13]

2. Определение  некоторых понятий и принципов  по современному УК Германии

Действующий УК на законодательном уровне закрепляет формальное определение преступного  деяния. Так, § 11, объясняющий смысл  некоторых терминов, используемых в  УК, дает следующее определение противоправному деянию: «... такое деяние, которое осуществляет состав преступления, предусмотренный уголовным законом». Здесь указывается на такой признак, как наличие в действиях лица состава, предусмотренного уголовным законом.

Преступное деяние определяется как противоправное, виновное, соответствующее признакам состава, запрещенное под угрозой наказания деяние.[14] В настоящее время противоправность понимается как противоречие деяния правопорядку в целом, то есть деяние должно содержать состав закона преступного деяния или нарушения общественного порядка. Но вместе с тем деяние, содержащее состав закона, не является противоправным, когда у лица отсутствует понимание того, что оно действует противоправно, и если при этом оно не могло избежать этой ошибки (§ 17 УК). Поэтому ошибка в запрете является, как правило, обстоятельством, исключающим виновность лица. Если же лицо заблуждается в фактических обстоятельствах дела, то есть его заблуждение относится к определенным признакам конкретного состава закона, то считается, что такая ошибка исключает совершение умышленного деяния, то есть лицо может быть наказано только за совершение деяния по неосторожности (абз. 1 § 16).

Вина понимается как упречность поведения, соответствующего составу закона. Вид упрека определяется в зависимости от того, действовало лицо умышленно или по неосторожности. В обоих случаях это относится к упреку в адрес виновного, который выносит суд в каждом конкретном случае, определяя, осознавало ли лицо противоправность своего поведения. УК Германии не содержит определения формы вины, однако § 15 устанавливает, что наказуемым является только умышленное деяние, если закон прямо не предусматривает наказание за неосторожное деяние. Понятие вины как признака преступного деяния отсутствует в действующем УК, однако кодекс содержит ряд норм, посвященных вине и ее формам, однако их определение не дается. В нормах УК четко прослеживается понимание вины как психического отношения лица только к фактическим признакам деяния, которые предусмотрены в составе. Действующий УК Германии упоминает две формы вины: умысел и неосторожность, однако не раскрывает содержание этих понятий. В германских доктринальных источниках по уголовному праву умысел характеризуется тем, что лицо осознает соответствие совершаемых им действий составу, предусмотренному законом, и желает этого либо допускает. Умысел разделяется на два основных вида: прямой и косвенный.Прямой умысел считается обычным видом умысла, однако при этом различают две его разновидности:

Þ  когда лицо знает о своем деянии и его результате и стремится к его осуществлению;

Þ  когда лицо просто знает или точно предвидит, что оно выполняет состав.

Косвенный умысел имеет место тогда, когда лицо непосредственно не желает совершения деяния или наступления его результата, но считает это возможным и мирится с этим.

Неосторожность характеризуется следующим образом: «лицо не предвидит, что его деяние соответствует составу закона, хотя могло это предвидеть, в силу чего могло осознавать и противоправность своего поведения».[15] При этом в теории выделяются две разновидности неосторожности:

à      неосознанная неосторожность (когда лицо вообще не предвидит, что преступный результат может наступить);

à      осознанная неосторожность (когда лицо допускает, что преступный результат может наступить, но полагает, что этого не случится).

Понятие невменяемости является позитивно-правовым, те есть сформулированным в действующем  законодательстве. В § 20 действующего УК содержится положение о том, что  без вины действует тот, кто при  совершении деяния, вследствие болезненного психического расстройства, глубокого  расстройства сознания, слабоумия или  другого тяжелого психического отклонения, не способен осознавать противоправность деяния или действовать с осознанием его противоправности. Таким образом, в германском Кодексе называются два критерия невменяемости:

3      медицинский – наличие болезненного психического расстройства, глубокого расстройства сознания, слабоумия или другого тяжелого психического отклонения;

3      психологический – неспособность осознавать противоправность деяния или действовать с осознанием его противоправности.

В этих положениях § 20 закрепляется одна из основных характеристик невменяемости  по германскому уголовному праву: невменяемое  лицо, совершая деяние, выполняет состав закона, но в силу указанных причин действует без вины. Глубокое расстройство сознания может быть, например, в  состоянии гипноза, аффекта, наркотического опьянения и на практике трактуется весьма произвольно. Спорной является также проблема о значении опьянения  для уголовной ответственности, так как в УК не содержится норм, регулирующих данный вопрос. В § 21 говорится  об уменьшенной вменяемости. При  нем лицо не освобождается полностью  от уголовной ответственности, однако назначаемое ему наказание может  быть смягчено.

В уголовном праве Германии выделяют три стадии совершения умышленного  преступного деяния: приготовление, покушение, оконченное преступление. Приготовление, по уголовному праву Германии, в принципе, ненаказуемо. Уголовная ответственность наступает за покушение на совершение преступления и оконченное деяние. Примерами норм Особенной части, которые устанавливают уголовную ответственность за приготовительные действия, могут стать приготовлением к государственной измене (§ 83), приготовление к преступным действиям, которые заключаются в выведывании государственной тайны(§ 96), подготовка подделки денег или знаков оплаты(§ 149).

Покушение имеет место тогда, когда лицо уже начало выполнение состава закона умышленного преступления или проступка, но еще не окончило.

Под соучастием понимается участие нескольких лиц различным образом в совершении умышленного преступного деяния. Различаются две основные формы соучастия: исполнительство и соучастие в тесном смысле этого слова.Институт исполнительства определен в § 25 УК: «как исполнитель наказывается тот, кто совершает преступные деяния сам или посредством другого». Соучастником в узком смысле слова является тот, кто, направляя свои действия на причинение преступного результата, сам не принимает непосредственного участия в выполнении состава.

В УК германии рассмотрено также такое  понятие, необходимая оборона. Она относится к числу обстоятельств, исключающих противоправность деяния. К условиям правомерности обороны относятся:

*     нападающий является физическим лицом, не вещью и не животным;

*     нападение должно быть противоправным;

*     допускается защита не только себя самого, но и других лиц;

*     отсутствует превышение пределов необходимой обороны.

Дискуссионной является проблема превышения пределов необходимой обороны. При этом, как  правило, различают два вида такого превышения:

à      несоответствие способов и средств защиты тяжести нападения;

à      нарушение принципа наличия посягательства (преждевременная или запоздалая защита).

В уголовном законодательстве Германии нет определения наказания. Однако в одном из комментариев к УК сказано, что задача наказания состоит в том, чтобы «оплатить за нарушение правопорядка и одновременно отпугнуть правонарушителя о вообще любое лицо от таких правонарушений в будущем». Здесь возмездие и устрашение утверждаются как главные цели наказания. В целом же наказание является регулярным правовым последствием виновно совершенного преступного деяния.

Система наказаний включает основные и дополнительные наказания, а также дополнительные последствия как вид уголовно-правовых мер. Основными являются лишения свободы и денежный штраф. К дополнительнымотносится одно – запрещение управлять транспортным средством. Специфичным для системы правовых последствий являются дополнительные последствия, к которым относится лишение права занимать определенные должности, права пользоваться правами, полученными в результате публичных выборов, права публично избирать или голосовать, права быть избранным и права голоса.

3. Романо-германская  правовая семья

Средние века – это эпоха, когда в рамках складывающихся национальных государств постепенно формируются  основы будущих национальных правовых систем. Именно в средние века определяются контуры и будущих крупных  правовых систем (семей права) –  континентальной (романо-германской) и  англосаксонской, складываются их специфические  и несхожие правовые институты. В  наши дни романо-германская семья, ведущая  свое происхождение от римского права, объединяет правовые системы многих современных государств. Она сформировалась на территории Европы в латинских (Италия, Испания, Португалия) и германских странах (Германия, Франция, Швеция, Норвегия, Дания). К романо-германской правовой семье в настоящее время относятся правовые системы государств континентальной Европы, вся Латинская Америка, значительная часть Африки, страны Ближнего Востока. Влияние этой правовой семьи нашло выражение в правовых системах Японии, Индонезии и других государств. Отличительная черта этой правовой семьи – ее формирование на основе римского права. в ходе исторического развития первоначальное развитие межу так называемыми латинскими системами и германскими стерлось вследствие рецепции римского права в Европе. В XII-XIII вв. сложилось на базе кодификации императора Юстиниана и существовало до конца XVIII в. некое общее европейское право, которое и предопределило единство в рамках данной семьи. Кодификация, осуществленная в европейских странах в XIX в., привела к нарушению такого единства, однако некоторые принципиальные общие черты национальных правовых систем сохранились. Это касается, в частности, воспроизведения основ римского права, использования при систематизации правовых норм сходной юридической техники, общих юридических категорий и терминов и т.п. Для романо-германской правовой семьи характерны следующие основные черты:

1)   закон и право не отождествляются, право тесно связано с нравственностью;

2)   оптимальная обобщенность норм права, т.е. нормы формулируются как некие абстрактные правила поведения, они не представляют собой конкретный прецедент и адресованы неопределенному кругу лиц;

3)   деление права на самостоятельные ветви – отрасли;

4)   наличие хорошо разработанного законодательства и иерархии нормативных актов;

5)   в иерархии законов главное место занимает Конституция государства;

6)   осуществляется кодификация и систематизация нормативных актов;

7)   определенную роль играет толкование, даваемое судами;

8)   ограниченная роль правового обычая среди источников.

В результате колонизации  влияние романо-германской семьи  распространилось на обширные территории, где в настоящее время действуют  правовые системы, принадлежащие к  этой семье или родственные ей. Происходила и ее добровольная рецепция. В настоящее время в связи  с осуществлением определенной унификации европейского права противопоставление «латинских» и «германских» систем утрачивает смысл. Данная семья, взятая в целом, представляется достаточно однородной. Хотя существуют и определенные серьезные различия между отдельными национальными правовыми системами. Эти различия связаны, в первую очередь, с существованием неевропейских  систем, принадлежащих к данной семье. Если европейские страны в настоящее  время стремятся при построении своего законодательства исходить из идеи правового государства, общечеловеческих ценностей, приоритета международного права, то в странах Латинской  Америки и Африки в силу различных  причин этого не происходит. Во многих этих странах сумели «освоить» и  приспособить европейское право. Но практически везде до рецепции такого права существовала собственная  нормативная система со своими правилами  поведения и своими правовыми  институтами. Рецепция во многих случаях  была лишь частичной.[16]

V. Выводы

Приступая к написанию  данной работы, я ставил себе целью  хоть немного раскрыть довольно мало описанное в отечественных исследованиях уголовное право Германии. В этой работе я попытался в общих представить общую картина развития Германского уголовного права, от средних веков до наших дней. Как и уголовное право всего остального мира, германское прошло свой тернистый путь от неоправданной первобытной жестокости к пониманию и развитию гуманистических начал в уголовных наказаниях. В праве постоянно происходит развитие уголовного законодательства, судебной, прокурорской и следственной практики, происходит гуманизция и демократизация уголовного судопроизводства. В то же время усиляются гарантии прав личности, повышается роль независимости суда, расширяеися и укрепляется защита по уголовным делам. Однако нельзя однозначно утверждать, что высокий уровень развития права навсегда останется как в Германии, так и в любом другом современном государстве. Уголовное право очень чувствительно к политической обстановке в стране, поэтому могут чередоваться как прогрессивные, так и реакционные тенденции его развития. Очень много здесь зависит от исторической личности, находящейся у управления уголовным правом и имеющего эффективные рычаги воздействия на него. Никто, например, не мог предположить такого значительного «шага назад» в развитии уголовного права, который произошел в Германии в 1933 г. с приходом к власти Гитлера, в 20-х гг. в Италии с приходом Муссолини и в 30-х гг. в СССР с приходом к власти Сталина. В странах с фашистским и полуфашистским режимом упразднились все демократические начала в судопроизводстве: исключалось участие общественности (присяжных заседателей, избранныз на демократической основе) в суде, граждане лишились процессуальных прав в уголовном процессе, все наиболее важные дела передавались исключительно судам, состоящим из чиновников – сторонников режима. Все это происходило несмотря на то, что в начале ХХ в. наблюдался подъем демократических и либеральных настроений. Поэтому, как бы высоко не было развито право, всегда нужно помнить о «факторе личности», который может в значительной степени на него повлиять.