Теория права

Теория  государства и  права

РАЗДЕЛ 3 ТЕОРИЯ ПРАВА

  Глава 11. Право и Правовое регулирование в  системе

  нормативного  регулирования.

  § 1. Нормативное регулирование: объективные основания,

  содержание  и виды. Понятие  и признаки социальных норм.

  Общество  представляет собой совокупность большого количества индивидов и их коллективных образований с многочисленными связями, существующими между ними. Наличие данных связей обуславливается тем, что люди могут реализовать свои многочисленные потребности лишь через деятельность других людей. Отношения, существующие в обществе, характеризуются сложностью и очень часто противоречивостью. Одними из основных инструментов регулирования общественных отношений является нормативное регулирование, то есть регулирование на основе определенных правил поведения. Данные правила поведения можно разделить на две большие группы: технические и социальные нормы.

  Техническое нормативное регулирование основывается в первую очередь на естественных, природных законах и направлено на урегулирование работы людей с техническими или природными объектами.

  Социальное  регулирование направлено на упорядочивание отношений, возникающих между людьми по поводу экономических, политических, Социально-культурных объектов. Социальное регулирование направлено на создание в обществе стабильности, такого состояния, при котором наилучшим образом обеспечиваются общественные интересы и потребности.

  Социальные  нормы - это связанные с волей  и сознанием людей общие правила  регулирования их взаимодействия, возникающие в процессе исторического развития общества, направленные на упорядочивание общественных отношений.

  Можно выделить следующие признаки социальных норм:

1. они направлены на урегулирование общественных отношений:
2. имеют общий характер, то есть действуют непрерывно во времени, обладают многократностью действия и обращены к неопределенному кругу лиц;
3. обладают сознательно-волевым характером; при этом одни нормы создаются в процессе целевой деятельности, другие формируются путем многократного повторения определенных вариантов поведения;
4. возникают в процессе исторического развития общества, будучи обусловленными соответствующим типом социальных отношений.

  В зависимости  от механизма действия социальные нормы  делятся на мораль, право, обычаи и  корпоративные нормы. Механизм действия

включает особенности  формирования норм, и закрепления  и обеспечения реализации. В зависимости от разновидностей норм выделяют и разновидности социального регулирования.

1. Традиционное социальное регулирование. Оно осуществляется путем формирования в обществе обычаев и традиций - правил, складывающихся в результате многократного повторения, отбора и исполнения в силу привычки наиболее оптимальных форм поведения людей в их повседневной жизни.
2. Моральное социальное регулирование. Оно осуществляется путем выработки и реализации, главным образом, в сфере межличностных отношений системы нравственных норм, содержащих представления общества, его социальных групп о добре и зле, справедливости и несправедливости и обеспечиваемых силой общественного мнения.
3. Корпоративное социальное регулирование. Оно осуществляется путем выработки и реализации в организованных сообществах (профсоюзах, политических партиях, клубах разного рода и т. д.)правил поведения распространяющихся на его членов и направленных на обеспечение организации и функционирования данного сообщества.
4. Правовое регулирование. Оно осуществляется путем создания и реализации права, то есть системы особых правил поведения. регулирующих наиболее значимые для общества отношения и обеспечиваемых авторитетом и силой государственной власти.

  Правовое  регулирование возникает вместе с государством в силу тех же причин (см. глава 7, §3). В условиях усложнения всех сфер жизни общества прежние  нормативные регуляторы оказываются  неспособными обеспечить должный порядок. В отличие от традиционного, морального, религиозного нормативного регулирования правовое регулирование поддерживается принудительной силой государства. Путем создания особых социальных норм - норм права, государство регулирует наиболее важные и устойчивые общественные отношения.

  Различные виды нормативного регулирования взаимосвязаны  и дополняют друг друга. В целом нормативное регулирование, обеспечивая стабильность отношений и возможность принуждения в случае отклонения поведения людей от нормы, создает необходимый для деятельности всех субъектов социальной жизни общественный порядок.

  § 2. Правопонимание в  мировой и отечественной

  юриспруденции.

  Исторически в правоведении были выработаны множество  различных подходов, концепций права. По источнику правообразования выделяют две основные группы концепций. В нерпой к качестве таковой понимают государство, а во второй нечто иное Бога, разумную природу человека, законы Вселенной. Наиболее распространенной теорией второй группы является естественно-правовая концепция.

  1) Естественно-правовая теория (Платон, Аристотель, Г. Гроций, Т. Гоббс, Дж. Локк, Ж.- Ж. Руссо). Она исходит из разделения права на позитивное, волеустановленное, сформулированное государством в нормативных актах, и на естественное, которое рождается из иных источников (божественной воли; разумной природы человека). Позитивное право производно от естественного и в идеале должно ему соответствовать. При противоречии между ними приоритет должен отдаваться естественному праву.

  Положительные стороны теории:

-соединяет право и нравственность;

-ограничивает произвол государства в правотворчестве;

-провозглашает идею неотъемлемых прав человека.

  К отрицательным  моментам данной теории следует отнести  наличие неопределенности и субъективизма в вопросе о том, что является естественным, правовым.

  К теориям  первой группы относится позитивистская теория.

  2) Позитивистская  теория (Дж. Остин, К. Бергбом, Г.  Шершеневич). Право - это установленные  государством общеобязательные  правила поведения, которые закрепляются в форме различных официальных источников (нормативно-правовых актов, судебных прецедентов, нормативных договоров и т.д.). Другого права в обществе нет, не существует никакого естественного права.

  Главная задача юридической науки в том, чтобы систематизировать нормы, установленные государством, правильно их толковать, разрабатывать приемы юридической техники.

  Достоинством  данного подхода является:

-четкость в определении того, что такое право;

-возможность детального изучения и совершенствования правовой материи.

Отрицательные моменты:

-оторванность от нравственности;

-возможность государственного правотворческого произвола.

  В зависимости  от того, что считали основой права - норму, правоотношение или правосознание, - были разработаны нормативистская, социологическая и психологическая теории.

  1) Нормативистская  теория (Г. Кельзен). В соответствии  с ней право - это совокупность норм, содержащихся в официальных письменных документах особой формы, в основном нормативных актах. Право представляет собой систему норм, образующих пирамиду, на вершине которой находится некая главная норма. Каждый нижестоящий уровень норм черпает юридическую силу из норм вышестоящих. Нормы права издаются государством и обеспечиваются его принудительной силой.

   В то же время государство само представляется как некий правопорядок, зафиксированный в нормах права и занимающий свое место в правовой пирамиде. В этой части Кельзен выступает как идеолог правового государства.

   Нормы права регулируют важнейшие общественные отношения. Они рассматриваются в отрыве от экономики, политики, социальной структуры общества и т.д. Очевидна близость данной теории с позитивистской концепцией.

2)Социологическая  теория (Л. Дюги, С. Муромцев, Е.  Эрлих). Она исходит из того, что установленные государством нормы - это общий план, проект для реальной деятельности людей, а настоящее право, которое и должна изучать юридическая наука, содержится в системе общественных отношений в виде различных сделок, договоров, завещаний, решений судов по конкретным делам. Этот создаваемый в реальном мире правопорядок и есть право.

3)Психологическая  теория (Л. Петражицкий). Право Петражицкий  рассматривал как явление человеческой  психики. Правовые эмоции человека носят императивно-атрибутивный характер, что в отличие от императивного характера морали обеспечивает выполнение правовых предписаний. Для права характерно как чувство долга, обязанности (императивность) у обязанной стороны, так и наличия чувства своего права у стороны управомоченной (атрибутивность).

   Данные  концепции развивались и в  России. На сегодняшний день у нас  нашли распространение нормативизм, различные варианты широкого подхода к праву, концепция различения права и закона и др.

1)Нормативистская  теория долгое время (с доклада в 1938 году на Всесоюзном съезде юристов Вышинского) считалась наиболее верной. Это и понятно, ибо абсолютизация государственного влияния на право было потребностью тоталитарного государства. Советский нормативизм существенно отличался от «чистого учения о праве». Советские теоретики соединили нормативизм с марксисткой методологией, рассматривали право как явление тесно связанное и с экономической, социальной, политической сферой жизни общества.

2)Широкая концепция  права (Назаров, Янич, Кечекьян). Под правом понимается как система нормативных установок, выраженных в нормативных актах, так и система правоотношений, в которых эти установки реализуются. Я.Ф. Миколенко несколько позднее предложил включать в понятие права помимо норм, правоотношений еще и правосознание.

3)Теория различения  права и закона (В. С. Нерсесянц,  Мамут). Право создается в недрах  гражданского общества, в виде  осознанных им норм свободы,  справедливости, а государство в  лице его органов официально  эти нормы признает, обеспечивает их необходимую защиту.

  Ни одна из этих теорий не получила безусловного приоритета. Осознание односторонности данных концепций привело в середине 80-х годов к попытке объединить их в рамках единой концепции правовой системы общества, которая была выдвинута Кудрявцевым. С тех пор понятие правовой системы активно разрабатывается, однако это не привело к соединению концепций права, так как понятие правовой системы ученые разрабатывали путем внешнего системного объединения различных правовых явлений, оставляя вопрос об их сущностных признаках.

  Ки еще  одному выводу пришел О. Э. Лейст. Он считает, что такое состояние с вопросом о правопонимании является нормальным для науки, так как каждая из концепций отражает разные стороны многообразного по формам проявления права.

  § 3. Понятие, сущность и  признаки права. Вопрос о понимания права является важнейшим в теории права, так как от его решения напрямую зависит трактовка всех других правовых явлений - правоотношения, нормы права, формы права, реализации права, правосознания и т.д. Только на основе четко и правильного правопонимания можно определить перспективы развития и пути повышения эффективности юридической науки, правотворчества, применения и толкования права.

  Последние 30-40 лет в российской науке происходит борьба между двумя основными подходами - нормативным и широким. Можно констатировать, что в результате этой борьбы нормативный подход выстоял, устранил многие свои недостатки, и именно в рамках нормативного подхода российские ученые решили задачи, о которых много говорили сторонники широкого подхода. Сторонники нормативного подхода всегда акцентировали внимание на органической связи права с его реализацией, с правоотношениями с правосознанием, именно ими была разработана категория «механизм правового регулирования», раскрываются проблемы ответственности, эффективности правовых норм, раскрываются противоречия правовой надстройки, исследуются взаимосвязь и взаимодействие государства, права и экономики, других социальных явлений. При этом произошел отказ от жесткой детерминации государственно-правовых явлений от классовых начал, от гипертрофии принудительности права (право не принуждение, оно содержит возможность принуждения).