Семья регилиозного права

В своей классификации, описанной в монографии "Сравнительное правоведение и юридическая география мира", Саидов исходит из критериальной системы, включающей:

историю правовых систем;

систему источников права;

структуру правовой системы - ведущие институты и отрасли права.

Исходя из этих критериев Саидов выделяет буржуазный и социалистический тип правовых систем. К буржуазному типу права отнесены восемь правовых семей: романо-германская скандинавская, латиноамериканская, правовая семья общего права, мусульманская, индусская правовые семьи, семья обычного права и дальневосточная.

В пределах социалистического типа права, представляющего интерес теперь уже в историческом аспекте, существовали относительно самостоятельные группы: советская правовая система, правовые системы социалистических государств Европы, правовая система социалистических государств Азии и правовая система республики Куба.

С учетом вышеизложенного, рассмотрим далее характеристики основных правовых семей.

 

Глава 2. Романо-германская правовая семья

 

Романо-германская правовая семья (или "семья континентального права") объединяет системы права стран континентальной Европы. Начиная с ХIХ в. основным источником (формой) права в странах, где господствует рассматриваемая правовая семья, является закон. По этому признаку ее часто противопоставляют англосаксонской семье, основанной на прецедентном праве. Развитие общего права Англии напрямую было связано с централизованной властью короля, королевскими судами (изданными ими нормами прецедентного права), в то время как романо-германская семья формировалась во времена политической раздробленности Европы, и в ее основе лежит культурная общность ее народов.

Можно выделить несколько групп национальных правовых систем, формирующих романо-германскую правовую семью:

• романского права (правовые системы Франции, Италии, Бельгии, Испании, Румынии);
• германского права (правовые системы Германии, Австрии, Венгрии, Швейцарии, Греции, Португалии)
• скандинавского права (правовые системы Дании, Норвегии, Швеции).

Иногда романо-германскую систему права трактуют более узко, ограничиваясь выделением только двух подсистем, при этом не выделяя скандинавскую правовую систему:

• романская подсистема, основой которой является право Франции, в нее также входит право стран, на которые оказала сильное влияние Франция (Нидерланды, Бельгия, Люксембург, Испания, Италия)
• германская подсистема, основой которой является право Германии, включает в себя право Австрии и Швейцарии.

 

Возникновение и развитие семьи континентального права

 

Романо-германская правовая семья имеет давнюю юридическую историю. Она образовалась на основе рецепции важного источника римского права - кодекса Юстиниана.

Рецепция римского права (от лат. recepio - принятие) - восприятие и преобразование кодификации Юстиниана. Началом рецепции считают XII век, когда применение римского права получило благословение церкви. В преодолении неприятия права церковью большую роль сыграл известный мыслитель того времени - Фома Аквинский. За основу своих работ он взял труды Аристотеля. Одобрение церкви открыло огромные возможности в нормотворчестве. В дальнейшем (XIII - XV вв), рецепция проводилась учеными европейских университетов, в которых происходило изучение оригинальных римских текстов (школа глоссаторов), а затем их систематизация, адаптация к условиям средневековья (школа постглоссаторов). Поэтому это право иногда называют "правом университетов". Университетские профессора активно занимались совершенствованием юридической доктрины, разработкой проектов законов, кодексов. Практическое применение права осуществляли выпускники университетов.

Цель рецепции - создать юридическую науку, отвечающую требованиям времени. Причину, по которой для этой цели была взято именно римское право, понять не трудно. Известный американский юрист Лоренс Фридмен в книге “Введение в американское право" писал: "Древние римляне были великими законодателями, их традиции никогда полностью не умирали в Европе, даже после того, как варвары пришли туда. Все, что осталось от великой Римской империи - это гражданское право. В средние века римское право в его классической форме было вновь открыто и возрождено. Даже сегодня правовые кодексы Европы отражают влияние римского права и его средневекового возрождения. Франция, Германия, Италия, Португалия, Испания среди всего прочего являются определенно странами гражданского права. Через Испанию и Португалию гражданское право перекочевало в Латинскую Америку, французы перенесли его в Африку.

Как писал Рене Давид, романо-германская правовая система не была продуктом деятельности государства, его политики, а являлась продуктом культуры общества. Однако не стоит отрицать, что на процесс ее формирования оказывали значительное влияние отношения обмена и собственности в феодальном обществе.

Первоначально это право регулировало отношения городского населения, но впоследствии оно распространилось и на сельских жителей, стало общенациональным.

Также на развитие системы повлияли следующие группы факторов: экономические (развитие торговли, ремесел) и социальные (обстоятельства общественных отношений, в том числе и благословение христианской церкви).

Новый этап в развитии романо-германского права (XVI - XIX вв.) приобрел форму интеграции римского права в национальные правовые системы государств, включил в себя кодификацию (разработку кодексов, законодательств, учитывающих национальные особенности стран). Кодификация проводилась представителями естественно-правовой школы, которые стремились создать единую систему права для всех народов. Они подчеркивали роль законодательства в обществе. При составлении кодексов они широко пользовались римским правом для формирования частного права, но одновременно отрицали его в сфере публичного права.

Кодификация способствовала единению правовых систем различных европейских стран, распространению романо-германского права. В то время появилось мнение, что закон и право совпадают. Самые известные кодификации были созданы сначала во Франции (кодекс Наполеона 1804 года), а потом и в Германии (Германское гражданское уложение 1900 года).

В XX веке кодексы романо-германского права в качестве основы законотворчества несколько утратили свою привлекательность. Сформировавшийся СССР сформировал собственную, социалистическую систему права Европа же использовала так называемое европейское право, создаваемое Советом Европы. Современное право Европы действует на основе “Конвенции о защите основных прав и свобод человека” 1960 года, ратифицированной всеми странами ЕС.

 

Структура правовой системы стран романо-германского права

 

Признак структуры является одним из ключевых для построения правовых систем. Для того чтобы понять структуру романо-германского права следует выделить способ систематизации норм права, а так же уяснить понятие правовой нормы, используемое в правовой системе.

Прежде всего, в романо-германской правовой системе присутствует разделение на частное и публичное право. Критерием этого разделения выступает интерес (осуществление общегосударственных задач для публичного права, интерес отдельно взятого человека - для частного). Публичное право регулирует отношения власти и подчинения, в которых может быть использован механизм государственного принуждения для обязанных лиц. Преимущественно использует императивные нормы (неизменяемые участниками самих отношений). Система публичного права включает в себя конституционную, административную, уголовную, трудовую, финансовую, процессуальные отрасли и некоторые другие.

В частном праве преобладают диспозитивные нормы, оно регулирует отношения между равноправными и независимыми субъектами. Большое значение в частном праве имеет договор, так как в нем непосредственно зафиксированы условия отношений. К частному праву относят гражданскую, семейную, торговую и некоторые другие отрасли права.

Однако некоторые отрасли права относятся одновременно и к публичному и к частному праву, они также оперируют сходными понятиями, что объясняется их общим происхождением.

При сопоставлении между собой правовых систем в пределах романо-германской семьи можно убедиться в их сходстве в разделе частного права, что неудивительно, принимая во внимание их общее происхождение из римского частного права. Отличия же, обусловленные региональной и национальной спецификой, можно считать незначительными. Не столь очевидное сходство в публичном праве обнаруживается на основе двух моментов: единства европейской юридической мысли и специфическая роль гражданского права, которое является моделью развития других правовых отраслей.

Норма права.

Во всех странах романо-германской правовой семьи норму права понимают, оценивают и анализируют одинаково. Правовая норма - это правило поведения, общеобязательное для исполнения и имеющее более серьезное значение, чем лишь ее применение в конкретном деле. Правовая норма не является производной судебной практики, а является продуктом законотворчества, основой кодификации романо-германского законодательства, цель которого - классифицировать нормы таким образом, чтобы судьи и обыватели легко смогли найти решение возникших проблем. Правовые нормы романо-германского права носят более обобщенный и упорядоченный характер, чем англосаксонские, и соответственно их количество не так велико.

Источники права.

Для юридической концепции этой семьи характерна гибкость, выражающаяся в том, что юристы не склонны соглашаться с решением того или иного вопроса, которое в социальном плане представляется им несправедливым. Действуя на основе принципов права, они действуют как бы на основе делегированных им полномочий. Осуществляя поиск права сообща, каждый в своей сфере и с использованием своих методов, юристы этой правовой семьи стремятся к общему идеалу - достичь по каждому вопросу решения, отвечающего общему чувству справедливости на основе сочетания различных интересов, как частных, так и всего общества. Итак, среди важных источников права надо видеть общие принципы, содержащиеся в законодательстве и вытекающие из него.

Правовая доктрина, выработанная на основе рецепции классического римского права учеными университетов, являлась основным источником права вплоть до недавнего времени. В настоящее время (с победой демократических идей в обществе) она утратила свою прежнюю роль. Теперь же первостепенное положение среди источников имеет закон. Но применение этого источника на практике продолжается и сейчас.

Международные акты. Эти акты имеют огромное значение для права стран Европы и имеют приоритет перед внутренними законами самих стран. Например упомянутая выше “Конвенция о защите основных прав и свобод человека”.

Закон. Во всех странах романо-германской семьи существуют кодифицированные конституции, имеющие высшую юридическую силу, соответственно в этих странах предусмотрен контроль соответствия законов конституции. Законы, относящиеся к определенной отрасли, формируют соответствующие кодексы (гражданский кодекс, уголовный, соответствующие им процессуальные кодексы и т.д.). Большую роль играют подзаконные акты: регламенты, декреты, административные циркуляры, издаваемые министерствами и ведомствами. Существует различие между нормативными и административными циркулярами. Первый тип содержит норму права, второй же тип показывает, как ее понимает администрация и как она собирается применять ее на практике.

К составлению законов существует два подхода: первый - создать законы, доступные для понимания обывателя, второй заключается в наиболее точном выражении мысли законодателя с применением понятного только специалистам юридического языка.

Правовой обычай. Рене Давид отмечает, что обычай не является основным и первичным элементом права, но его роль тоже довольно значительна. Этот источник широко используется, если существует необходимость заполнить пробел в законодательстве, а также при толковании понятий, ранее использованных законодателем. Однако сегодня обычай не может противоречить закону и соответственно его можно назвать ограниченным источником права.

Судебная практика. С официальной точки зрения не является источником права, но при этом играет определенную роль в юридической практике европейских стран. Например, в скандинавских странах судья обладает наибольшей свободой при принятии решения. В целом практикующие юристы широко используют сборники судебных решений.

 

Глава 3. Англосаксонская правовая семья

 

Англосаксонская правовая семья является одной из старейших в мире. Основа данной правовой семьи, ее основной элемент - прецедентное право (judge-made law), состоящее из общего права (common law) и права справедливости (equity). В рассматриваемую семью входят наряду с США и Англией Северная Ирландия, Канада, Австралия, Новая Зеландия, а также 36 государств - членов Британского содружества. По территориальному охвату, по степени своего влияния на правовые системы стран мира эта правовая система может сравниться только старейшей правовой семьей - романо-германской4. С XVII из нее выделилось право США, которое хоть и основано на праве Англии, но отличия между ними углубились.

Некоторые ученые считают, что термины “общее право" и ”англосаксонское право" являются равнозначными. Это прослеживается в многочисленных трудах юристов, затрагивающих вопросы сравнительного правоведения5. Этот подход, однако, не разделяют некоторые специалисты в области истории государства и права Англии и других зарубежных стран. Они считают, что англосаксонское право соответствует раннему англосаксонскому периоду когда общего права как такового еще не существовало. Рене Давид замечает, что английское право используется только в Англии и Уэльсе, в то время остальные части королевства и другие, не входящие в него страны (например, США и Канада) активно используют общее право. Право Англии для них не более чем модель правовой системы.