Перспективы развития континентальной семьи

          В Германии разделение между  частным и публичным правом  выражено несколько слабее, чем  во Франции, что находит свое  отражение, в частности, в иной, чем во Франции, организации  и компетенции органов общей,  административной и конституционной  юстиции. Но в общих чертах  схема схожа.

           В немецкой юридической науке  отраслями публичного права принято  считать:

1)конституционное право;

2)административное право;

3)налоговое право;

4)уголовное право;

5)уголовно-процессуальное  право;

6)гражданское процессуальное  право;

7)церковное право;

8)международное публичное  право.

           Право, регулирующее отношения  между государственными органами, называется также государственным  правом. Частное право разделяется  на собственно гражданское право,  содержащееся в Гражданском кодексе  и во вспомогательных законах,  и особую часть частного права.  В эту часть входят торговое  право, законодательство о компаниях,  законы об оборотных документах, авторское право, законы о конкуренции  (включая патенты), торговые знаки  и модели, международное частное  право. Трудовое право иногда  считается составной частью частного  права, но чаще всего его  относят к области sui generis, которая не соответствует ни частному, ни публичному праву.

В большинстве европейских  стран классификация отраслей права  напоминает германскую (Швейцария, Испания, Австрия). Италия, Бельгия придерживаются французской схемы, как и Нидерланды, где, впрочем, делается оговорка: гражданское процессуальное право и законы о несостоятельных должниках составляют формальную часть частного права в отличие от субстантивной части частного права, куда входят собственно гражданское и торговое право.

          Усилившаяся административно-правовая  активность государственных органов  затронула такие отношения, которые  ранее находились в исключительном  ведении частного права. Так,  в области аграрных отношений  административно-правовое регулирование  оказывает значительное воздействие на использование собственности (или долгосрочной аренды) путем введения земельного зонирования, принудительных сервитутов, ограничения инвестирования средств, установления квот на продукцию и т.д. Произошло вторжение государства в область договоров - ранее сферу частного права. Появился институт обязательственного договора, заключенного по предписанию государственных органов. Условия обычного договора также могут в ряде случаев устанавливаться и предписываться административным актом, как в случае установления цен и квот.

Одновременно с проникновением публичного права в сферу частного права расширение круга государственных  обязанностей, особенно в области  социальных и коммунальных услуг, породило обратную тенденцию - применение институтов и средств частного права при  выполнении публично-правовых действий. Об этом свидетельствует деятельность публичных корпораций и иных промышленно-торговых образований государственного происхождения.

Национальные правовые системы  романо-германской правовой семьи: сходства и различия

К общим, для права всех стран романо-германской семьи, источникам права и структуре права следует  добавить и некоторые другие признаки, и прежде всего общий понятийный фонд, т.е. сходство основных понятий  и категорий, которыми оперирует  каждая правовая система, более или  менее единые правовые принципы, в  том числе те, что определяют способы  судебной деятельности.

Для романо-германской правовой семьи характерны:

- более высокий уровень  абстрактности норм права по  сравнению с нормами англо-американского  права;

- схожесть юридической  терминологии, методов работы юристов,  системы их профессиональной  подготовки;

- преобладание материального  права над процессуальным;

- наличие крупных актов  кодификации, т.е. кодексов в  основных отраслях права.

Необходимо обратить внимание на то, что характеристики, общие  для всех романо-германских правовых систем, не исключают, а, наоборот, предполагают специфические черты каждой из них.

Пожалуй, наиболее существенные различия национальных правовых систем стран романо-германской семьи прослеживаются в области административного  права. Это объясняется более  тесной связью данной отрасли права  со структурой органов государственного управления в рамках управленческой компетенции, что значительно варьируется  в разных странах. Административное право больше зависит от политического  и социального динамизма общества, чем многие другие отрасли континентального права. Наконец, не следует забывать и об очень широком круге отношений, охватываемых этой отраслью права. Возникнув  исторически как «полицейское право», призванное обеспечить общественный правопорядок, оно получило затем в свое ведение  почти все сферы государственного управления. Особенно возросла роль административного  права в современных условиях.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

        3 Характеристика источников права континентальной семьи

 

          Правовые системы,  составляющие  романо-германскую  семью, многочисленны,  и  каждая из  них имеет   свои специфические  по  сравнению  с другими  черты. Но все   эти страны - страны "писаного  права". Юристы   здесь,  прежде  всего,  обращаются  к   законодательным   и регламентирующим  актам, принятым   парламентом  или  правительственными  и административными  органами. Однако закон, хотя он, несомненно, составляет  основу правопорядка  и охватывает все его основные  аспекты, не рассматривается узко  и текстуально, зачастую его  толкование зависит от иных  факторов. Именно поэтому ограничивать  вопрос об источниках права  данной семьи исключительно законодательными  нормами невозможно. Из приведенной  выше краткой истории возникновения  семьи мы можем выделить еще  как минимум два источника  права: правовой обычай и юридическую  доктрину.

            В период раннего средневековья  в романо-германской системе доминировал  обычай. Пока не были созданы  первые письменные сборники законов,  весьма значительной была роль  тех, кто толковал правовые  обычаи. У древних франков их  называли рахинбургами, у древних скандинавов - лагманами и т. п. Со временем под влиянием все шире распространявшегося реципированного римского права, а также утвержденных сборников законов, во многих случаях представлявших собой записанные и санкционированные государством обычаи, сфера применения устного правового обычая все более сужалась. Как указывает Рене Давид обычаи "...были приемлемы лишь в условиях замкнутой экономики; их трудно было узнать и трудно на них ссылаться. Местные обычаи сохранялись лишь в том случае, если в силу определенной перегруппировки они получили географически более широкую сферу применения и если была осуществлена компиляция, позволяющая легко ознакомиться с ними". Некоторые европейские исследователи утверждают, что в этом процессе обычай как источник права исчез и является архаичным. Однако это мнение не отражает существующую действительность.

           К примеру, В. С. Нерсесянц указывает, что обычай "… играет в системе источников права романо-германского права в основном вспомогательную роль, дополняя в необходимых случаях действующее законодательство". Действительно, закон в ряде случаев для своего понимания нуждается в дополнении обычаем. Понятия, которые использует  законодатель, также зачастую  нуждаются в объяснении  с точки зрения  обычая. Область применения обычая ограничена прогрессом  кодификации и   признанным  первенством   закона  в демократических режимах современного  политического общества, однако нельзя отрицать его существование как самостоятельного источника права.

             Некоторыми правоведами умаляется  роль юридической доктрины. Но  невозможно отрицать тот факт, что в течение длительного  времени она была основным  источником права в романо-германской  правовой семье: именно в университетах  были  главным  образом выработаны  в период  XIII-XIX веков основные  принципы  права. И лишь относительно  недавно с  победой  идей  демократии  и  кодификации   первенство доктрины  было  заменено  первенством закона. В наши дни  она,  так же как  и в   прошлом, составляет очень   важный и жизненный  источник  права. Самым простым и очевидным  доказательством роли доктрины  является прямое закрепление  в законодательстве доктринальных  положений правовых понятий. В  современных условиях доктрина оказывает заметное влияние на весь процесс правопонимания и толкования действующего права, на трактовку общих принципов права, приемов и методов уяснения смысла норм права, их применения и т.д. Это имеет большое практическое значение, поскольку в ряде стран романо-германской правовой семьи общие принципы права (идеи и ценности надпозитивного права и т.д.) имеют силу норм действующего права, а при коллизиях с последними - обладают приоритетом.

        Невозможно  привести к общему знаменателю  и назвать общим для романо-германской  правовой семьи в целом источником  права прецедент, так как подход  к нему весьма противоречив. В  одних странах признается, что  он представляет собой наиболее  гибкий механизм преодоления  пробелов и неопределенностей  в законодательстве, и законодательно  закрепляется; в то время как  в других странах отношение  к нему индифферентно; а в  третьих – он не только не  признается, но и в формально-юридическом  плане ограничивается. Однако, как  отмечают исследователи, изучая  теорию и практику применения  прецедента в данной группе  стран, необходимо констатировать, с одной стороны - отсутствие  общей концепции прецедента, с  другой стороны - признание практической  роли судебного решения.  

 

          Об этом свидетельствует все  возрастающее количество публикуемых  сборников и справочников судебной  практики во Франции, Германии, Швейцарии, Италии и многих  других странах. Выход из создавшегося  положения многие авторы не  без основания видят в том,  чтобы «рассматривать прецедент  как источник права не в  формальном плане, а в практическом. Формальное же непризнание прецедента  вовсе не означает его фактического  отрицания». Роль  судебной  практики  в  странах романо-германской  правовой семьи может быть  уточнена лишь  в  связи с  ролью закона.

            3.1    Перспективы развития континентальной правовой семьи

 

      Романо-германская  правовая семья является наиболее  древней и широко распространившейся  в мире и имеет множество  путей развития. Ее вариативность,  своеобразие правовой организации  каждой страны при сохранении  общих основополагающих принципов  дает возможность эффективного  сотрудничества и обмена опытом  между ними.

         В рамках этого процесса юристы  европейских стран ищут пути  правовой консолидации. С этой  целью в 1991 г. была учреждена  Европейская ассоциация содействия  законодательству. Особенно значительны  ее усилия в сфере подготовки  текстов правовых актов - определение  содержания правовой нормы, ее  формулирование, оценка эффективности  нормы, правоприменительная практика. Уделялось внимание специальной  подготовке юристов - законоведов,  так как закон рассматривался  как продукт высокоинтеллектуального  труда.

        Мировое  сообщество и государства признают  важное значение общеправовых принципов и поддерживают сближение различных правовых систем. Возрастает интерес к изучению и взаимному использованию опыта развития национальных законодательств, обмену правовой информацией и научными идеями.  Так, развивающаяся практика применения прецедентов в романо - германской семье свидетельствует о частичной рецепции англо - саксонского права.

          При рассмотрении перспектив развития данной семьи в России важно отметить, что  в наметившемся процессе сближения российской правовой системы с романо-германской правовой семьей необходимо не только сохранить ее самобытность, но и усилить ее потенциальные возможности с тем, чтобы это был именно процесс взаимной интеграции, естественного сближения, а не одностороннего поглощения и постепенного подавления самобытности и возможностей одной правовой системы другой правовой семьей.

 

 

 

 

 

 

 

          Заключение

           Романо-германская система права существует во Франции, Германии, Австрии, Бельгии, Голландии, Дании, Испании, Исландии, Италии, Португалии, Норвегии, Люксембурге, Монако, Швеции, Швейцарии, Финляндии. Все восточно-европейские (бывшие социалистические) страны вновь возвращаются к этой системе.

              Ее с полным основанием можно  называть ныне системой (или семьей) континентального права: она охватывает  все страны европейского континента  за исключением Англии и Ирландии. Данная семья права последовательно  распространяет свое влияние  на испаноязычные государства  Америки (Латинскую Америку). Более  того, о романо-германской правовой  системе можно говорить даже  по отношению к штату Луизиана (бывшая французская территория, присоединенная в 1803 году к  США), а также к канадской провинции  Квебек, заселенной преимущественно  французами (в которой в 1992 и  1995 гг. проводились референдумы по  вопросу о независимости от  Канады).