Источники права

Содержание:

 

 

Введение…………………………………………………………………стр.3-4

ГЛАВА I. Понятие формы (источника) права………………………   стр.5-7

ГЛАВА II. Виды источников права……………………………………стр.8-24

1. Правовой обычай…………………………………………………. стр.8-11
2. Нормативно-правовой акт…………………………………………стр.11-15
3. Юридический прецедент…………………………………………..стр.16-17
4. Юридические доктрины…………………………………………...стр.17-20
5. Нормативно-правовой договор……………………………………стр.18-20
6. Международные договора…………………………………………стр.20-23
7. Религиозные писания………………………………………………стр.23

Заключение………………………………………………………………стр.24

Список использованных источников…………………………………..стр.25-26

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение

 

Следует заметить, что преобразования и реформы последних лет не обошли и такой предмет, как теория государства и права. Слишком  очевиден разрыв между традиционно сложившимся содержанием монографий, учебников и учебных пособий и теми государственными и правовыми реальностями, которые характеризовали состояние и развитие человеческого общества вообще.

Тема данной курсовой работы является не только интересной, но и актуальной, т.к. по источнику явления судят и о самом явлении. Определив, что есть источник права и каково его отличие от формы права, мы можем приблизиться и к понятию сущности права. Проблема источника права – едва ли не самая дискуссионная тема в правовой доктрине.

Существует много точек  зрения на природу права. И можно  выделить два основных направления:

1)   Право – естественный продукт человеческой истории;

2) Право – искусственный результат деятельности определенных социальных сил.

Вопросы источников, природы  права принадлежат к числу  «вечных», т.к. человек на каждом из витков своего индивидуального и общественного развития открывает в праве новые качества, новые аспекты соотношения его с другими явлениями и сферами жизнедеятельности общества.

При рассмотрении различных  теорий и взглядов о праве наряду с другими обстоятельствами учитывается  то, что понимается под источником права. Связь общества, государства  и права в рассматриваемом вопросе описывается формулой «содержание права создается обществом, форма права – государством». От способа участия государства в правотворчестве зависят виды форм (источников) права: санкционированный обычай, судебный прецедент, нормативный акт.

Обратившись к истории  вопроса можно обнаружить самые различные научные школы, каждая из которых отстаивает свое представление об источнике права в обществе. Так, например, для представителей юридического позитивизма источником права является закон. Согласно представлениям ученых, относящихся к социологическому направлению, совокупность юридических норм в обществе всегда отражает лишь какую-то часть права, как сложившегося порядка общественных отношений. Основатели этого направления считали, что корни права следует искать в самом обществе.

Представители естественно-правовой доктрины полагают, что природа вписывает в сознание людей их основные права и свободы. Такие права и свободы получили название неотчуждаемых от  человека, естественных. Их происхождение невозможно не понять, не объяснить вне человека, поскольку они – его неотъемлемое свойство, атрибут.

Таким образом, даже беглый взгляд на вопрос показывает, что существуют самые различные подходы к объяснению источников права.

В рамках курсовой работы будут рассмотрены понятие, классификации  и содержание источников права. При всем объеме и разнообразии литературы по теории государства и права, отдается предпочтение учебникам, написанным под руководством И.А. Иванкова, А.В. Малько,   Р.Т. Мухаева. На мой взгляд, в трудах этих авторов наиболее тщательно рассмотрены вопросы, затрагиваемые при рассмотрении  такого правового института как источник права.

Прежде чем приступить к описанию основной части,  нужно  дать определение источника права и его соотношения с формой права.

Кроме этого, думается, что  подробное изучение данной темы поможет глубже развить представления об источниках права, о том как этот институт живет, действует, изменяется, каковы основные тенденции его развития, как он выполняет свое социальное назначение.  

 

Глава I. Понятие формы (источника) права

 

Право, как целостное явление  социальной действительности, имеет  определенные формы своего внешнего выражения. Отражая особенности структуры содержания, они представляют собой способы организации права вовне.

А.В. Малько дает следующее определение формы права: «форма права – это способ выражения вовне государственной воли, юридических правил поведения». [8, c.110]

С помощью формы, право  обретает свои неотъемлемые черты и  признаки: общеобязательность, общеизвестность  и т.д.

Различают внутреннюю и  внешнюю формы права. Под внутренней формой права понимают его структуру, систему элементов, составляющих содержание данного явления. Под внешней формой права понимается комплекс юридических источников, формально закрепляющих правовые явления и позволяющих субъектам права ознакомиться с их реальным содержанием и пользоваться ими.

Понятия «форма права» и  «источник права» тесно взаимосвязаны, но не совпадают. Поскольку «источник» – это точка отсчета, исток, начало, а «форма» - внешний вид, структура объекта, то правильно будет разграничить эти понятия, имея в виду под «формой права» внешнее выражение письменных юридических документов, а под «источником права» - условия, которые явились причиной появления той или иной формы права, т.е. источником формирования права. [4, c.149]

Источник права определяется в юридической литературе неоднозначно. В правоведении выделяют следующие  его виды:

1. Источник права в гносеологическом смысле
2. Источник права в материальном смысле
3. Источник права в идеальном смысле
4. Источник права в юридическом смысле

Гносеологический смысл состоит в том, что источник (форма) права определяется как источник познания, источник, откуда люди получают знания о праве. Например законы Ману в Индии, «Русская правда» на Руси.

Материальные источники коренятся, прежде всего, в системе объективных потребностей общественного развития, в своеобразии данного способа производства, в базисных отношениях. [19, c. 329]

Таким образом, источник права в материальном смысле –  это материальные общественные отношения, обусловливающие содержание норм права, формы собственности и т.п.

Однако общественные потребности должны быть осознаны и  скорректированы законодателем в соответствии с уровнем его правосознания и политической ориентации. На его позицию могут оказать влияние особенности международной и внутриполитической обстановки, некоторые иные факторы. Все эти обстоятельства в своей совокупности составляют источник права в идеальном смысле. Таким образом, источником права в идеальном смысле является совокупность юридических идей, обусловливающих содержание норм права, т.е. правосознание.

Источник права в  юридическом смысле есть способ, внешняя  форма выражения и закрепления  содержания правил поведения, которые  сообщают им качество правовой нормы, то есть становятся определенными, постоянными и обязательными.[10; c.308]. В данном случае источник права в юридическом смысле и форма права совпадают по своему содержанию, т.е. этот источник – есть собственно форма права.

Названные четыре источника лишь в самой общей форме показывают систему правообразующих факторов и механизм их воздействия на формирование права. В реальной же действительности эта система гораздо разнообразней. Она объединяет и экономические, и политические, и социальные, и национальные, и религиозные, и внешнеполитические, и иные обстоятельства.

Одни из них находятся  вне правовой системы, другие – внутри ее, обеспечивая правовой системе внутреннюю согласованность и структурную упорядоченность. Они могут быть как объективные, не зависящими от воли и желания людей, так и субъективными, проявляющимися, например, в действиях политических партий, давлении определенных слоев населения, законодательной инициативе, лоббизме, участии экспертов и т.п. Причем степень влияния каждого из этих факторов на действующую правовую систему достаточно часто меняется.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава II. Виды источников права

Существуют следующие  наиболее известные формы существования государственно-признанных форм (источников) права: правовой обычай,     нормативно-правовой акт, юридический прецедент, юридические доктрины, нормативно-правовой договор, принципы международного права и религиозные писания.

1. Правовой  обычай

Исторически первым источником права был обычай – правило поведения, ставшее юридической нормой вследствие его общего значения и длительного фактического применения. Обычай связан с традицией и способен передаваться от поколения к поколению.

Обычай консервативен, он закрепляет результаты общественного  опыта, воспринятые культурой народа. Неслучайно большинство норм обычного права совпадают с религией и моралью,   выражая их  ценности. [13; c.142]

Обычное право сложилось  в древнем обществе. Сегодня же обычное право в одних странах  может играть чисто символическую  роль, а в других, например мусульманских, оно продолжает сохранять большое значение. Все еще существуют общества, где обычное право является едва ли не единственным инструментом регулирования жизнедеятельности людей. Там, где обычное право сохраняет свое значение, можно встретить мнение, что именно обычное право является основой тех различий, которые существуют в правовых системах разнообразных стран.[3; c.91]

Обычное право есть древнейшая форма правообразования и развития права в обществе. Например, в  римском праве нормой обычного права  обозначались терминами, которые указывают на различные способы его возникновения: mores maiorum (обычаи предков), usus (обычная практика), commentarii magistratuum (обычаи, сложившиеся в практике магистратов) и др.

Обычное право складывается спонтанно, нередко отражая сознание и интересы общества и представляя собой форму существования права, которую разработало само общество. Однако видеть в обычном праве только его социальную ценность – это односторонний взгляд на него. Обычное право оказалось бессильным в регулировании многих видов общественных отношений. Поэтому оно уступило дорогу судебной практике и законодательству.

В отечественном правоведении понятие правового обычая не является синонимом обычного права.

Правовым обычаем называется санкционированное государством правило  поведения, которое ранее сложилось в результате длительного повторения людьми определенных действий, благодаря чему закрепилась как устойчивая норма. Таким образом, обычай становится правовым только тогда, когда появляется государство, поскольку в этом случае он опирается на возможность применения принуждения со стороны государства и становится обязательным.[10; c.308]

 Государство санкционирует  только такие обычаи, которые  отвечают его интересам. Дошедшие  до нас крупные законодательные  памятники прошлого (Законы Ману, Русская правда) – это сборники правовых обычаев.

Природа правового обычая характеризуется следующими особенностями. Правовой обычай, как правило, носит локальный характер, т.е. применяется в рамках сравнительно небольших общественных групп людей. Юридические обычаи часто тесно связаны с религией.

Правовой обычай отличается определённостью правила поведения, непрерывным и единообразным характером его соблюдения. И, по-видимому,  не следует полагать, что правовые обычаи – архаичное явление, потерявшее в настоящее время всякое значение. Как свидетельствуют новейшие исследования, правовые обычаи широко применяются при регулировании общественных отношений в государствах Африки, Азии, Латинской Америки.

Обычай по природе  своей носит консервативный характер. Он закрепляет то, что сложилось в результате длительной общественной практики.

 В настоящее время  обычай постепенно вытесняется  другими нормативно-правовыми формами,  прежде всего, законом. Но поскольку  государственно-нормативное регулирование  не может охватить все общественные отношения, подлежащие такому регулированию, обычай сохраняет свое значение в отдельных отраслях частного и, в меньшей степени, публичного права.

Подводя итог характеристики правового обычая, можно сделать  вывод, что правовой обычай – это обычай, применение которого обеспечивается санкцией государства. Причем, его следует отличать от обычая, представляющего собой моральную норму, религиозное правило, нравы. Санкционирование обычая может осуществляться путём восприятия его судебной, арбитражной или административной практикой.

Следует отметить, что  государство признает не все обычаи, а только те, которые отвечают интересам  общества. Обычай как источник права  имеет немало достоинств. Среди достоинств обычая можно назвать: