Источники (формы) права

развитыми системами  Религиозного права является мусульманское право.

Оно сильно отличается от всех других правовых систем и представляет собой одну из сторон религии ислама. В основе мусульманского права лежит четыре источника — Коран, Сунна, Иджма, Кияс. Само же право основывается на воле Аллаха, его пророков и толкователей.

1.6 Правовой обычай.

Правовой обычай исторически  был первым источником права, регулировавшим отношения в период становления государства. В широком смысле под обычаем понимается исторически сложившееся и санкционированное государством правило поведения, включенное в систему правовых норм и признаваемое источником права.

Правовым обычай становится лишь после того, как получает официальное  одобрение государства. Дошедшие до нас крупные законодательные  памятники прошлого (Законы Маму, Русская  правда) - это самые настоящие  сборники правовых обычаев.

Природа правового обычая характеризуется следующими особенностями. Он (правовой обычай) носит, как правило, локальный характер, т.е. применяется в рамках сравнительно небольших общественных групп людей, так же обычаи почти всегда тесно связаны с религией. Например, в Индий обычное право входит в структуру индусского права.

Правовой обычай отличается определенностью правил, непрерывным  и единообразным характером их соблюдений. Нормы правового обычая частенько  можно встретить в пословицах, поговорках, афоризмах.

Не следует полагать, что правовые обычаи - архаичное явление, потерявшее

в настоящее время  всякое значение. Как свидетельствуют  новейшие

исследования, правовые обычаи широко применяются при регулировании

общественных отношений (особенно земельных, наследственных, семейно-

брачных) в государствах Африки, Азии, Латинской Америки). Отдельные обычаи, вошедшие в древние законы той или иной страны, действуют без изменений до сих пор. Например, в Таиланде по сей день бытует закон, определяющий условия развода супругов, выработанные еще в процессе формирования обычаев. Муж и жена в присутствии свидетелей одновременно зажигают по свече одинаковых размеров. Тот из супругов, чья свеча догорит первой, должен покинуть дом, не взяв с собой ничего из имущества.

Стоит напомнить, что  правовой обычай - это строго санкционированный источник права. Санкционирование же обычая может осуществляться путем восприятия его судебной, арбитражной или административной практикой. Решение государственного органа, в котором применен обычай, признается соответствующим государством и может быть принудительно исполнено. Обычай по природе своей носит консервативный характер. Он закрепляет то, что сложилось в результате длительной общественной практики. Нередко обычай отражает обывательские предрассудки, расовую и религиозную нетерпимость, исторически сложившееся неравноправие полов. Такие обычаи в целях социальной безопасности и личного благополучия граждан государство вполне оправданно запрещает. Так же стоит заметить, что государство к различным обычаям относится по-разному: одни запрещает, другие одобряет и развивает, но все же более или менее длительное существование правовых обычаев можно ожидать лишь в некоторых сферах правового регулирования, например при регулировании внешней торговли. Известно лишь несколько статей Кодекса торгового мореплавания, в которых учитывается действие обычаев порта или международных обычаев мореплавания (ст. 134 КТМ РФ устанавливает: "Срок, в течение которого груз должен быть погружен на судно, определяется соглашением сторон, а при отсутствии такого соглашения - сроками, обычно принятыми в порту погрузки",). В других актах иногда встречаются ссылки на деловые обыкновения, При этом следует отметить, что содержание обычной нормы не получает прямого текстуального закрепления в законе или ином нормативном акте,

Таким образом, Государство санкционирует лишь те обычаи, которые не противоречат, согласуются с его политикой, с нравственными основами сложившегося образа жизни, а обычаи, противоречащие государственно властвующей политике, общечеловеческой морали, как правило, запрещаются законом. Например, в Уголовном кодексе России есть статьи, запрещающие такие пережитки родового быта по отношению к женщине, как похищение невесты.

1.7 Правовой (Юридический) прецедент:

Прецедент - это такое поведение власти, которое имело место хотя бы один только раз, но может служить примером для следующего поведения этой власти. Говоря иначе, правовой прецедент — это решение юрисдикционных и административных органов по конкретному делу, которое впоследствии принимается за общее обязательное правило при решении всех подобных дел. Юридический прецедент имеет большое значение в странах англосаксонской правовой семьи (Англия, США), где законодательные предписания основываются главным: образом на судебной практике, а в странах романо-германской правовой системы (Германия, Россия и др.) роль судебной практики в основном не выходит за рамки толкования закона. Ее роль больше вспомогательная, служебная, а правотворчество прерогатива парламента. Отечественная наука более старшего периода считает, что судебная практика не может быть полноценным источником права. Представляя объективированный опыт реализации права, она не должна устанавливать первоначальные нормы, вносить дополнения и исправления в общие нормативные предписания.

Таким образом, можно  смело сказать, что источники (формы) права различны по своей природе  и по своему содержанию.

Часть II: Нормативно-правовые акты Российской Федерации, Конституция.

Законы: их признаки и  виды. Подзаконные акты: их признаки и виды.

Как я отмечал раннее, нормативно- правовой акт самый распространенный в наше время вид источника, содержащий в себе нормы (правила поведения), установленные или признанные государством и обеспеченные возможностью государственного принуждения. Следует обратить особое внимание на то, что понятие «акт» в теории права употребляется в двояком смысле: первый — это акт как действие, а второй — как материальный (письменный, электронный) носитель информации— как документ. Именно второй смысл обозначает нормативно-правовой акт, как источник права.

Такая форма права, как  нормативно-правовой акт, порождает  и множество актуальных научных  проблем, одни из которых решаются в  теории права, а другие находятся в стадии обсуждения.

Особенно остро стоит  проблема структуры нормативно-правового акта и еесоотношения со структурой самого права.

Нормативно-правовой акт  всегда имеет внешнюю структуру, т.е. определенные реквизиты, которые позволяют относить его к соответствующему виду, например, различать закон это или постановление, а также определить, когда он был принят, кем принят, когда вступил в действие, утвержден, подписан и т. д. Официальные реквизиты представляют собой сведения о должностном лице, подписавшем акт, заголовок, вид акта, номер акта и дату принятия. (Например: Постановление

Верховного Совета РСФСР  «О Концепции Судебной Реформы» от 24 октября 1991 года №44.) A ещё нормативно-правовой акт имеет «преамбулу» - особое предисловие т.е. вводную или вступительную часть. В которой обычно излагаются принципиальные положения, побудительные мотивы, цели издания соответствующего акта. Преамбула содержит «нормы-цели» и «нормы-принципы», которые не обладают непосредственной юридической силой, но могут учитываться при толковании других положений акта. В частности в Конституции РФ написано «Мы, многонациональный народ РФ, соединенные общей судьбой на своей земле, утверждая права и свободы человека, гражданский мир и согласие, сохраняя исторически сложившееся государственное единство, исходя из общепризнанных принципов равноправия и самоопределения народов, чтя память предков, возрождая суверенную государственность России, стремясь обеспечить благополучие и процветание России, исходя из ответственности за свою Родину перед нынешним и будущим поколением, сознавая себя частью мирового сообщества, принимаем КОНСТИТУЦИЮ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ» — это и есть преамбула. Но нормативно-правовой акт имеет и внутреннюю структуру: деление на разделы, главы, статьи, параграфы, пункты, подпункты, части, абзацы, предписания и т. п. Такое строение нормативно- правового акта — результат длительного нормотворческого развития, которое служит последовательному и четкому изложению правового материала в акте и удобству пользования им.

Среди нормативно-правовых актов высшую юридическую силу имеет  Конституция, которую именуют по этому критерию Основным законом государства. Иная юридическая сила у обычных законов, федеральных законов, иная — у постановлений Правительства и т. д. Но это не значит, что нормативно-правовые акты полностью или частично являются менее обязательными или менее «влиятельными». Нет, это означает лишь требование соблюдать принцип «подзаконное», «соответствия» в построении системы нормативно-правовых актов, в иерархии актов. Разумеется, реализация и обеспечение этой иерархии, этого соответствия большая и трудная практическая задача, которая решается как самими государственными органами, так и специальными механизмами проверки «соответствия» (Конституционным судом, иными судебными органами, прокуратурой и т. п.).

Таким образом, юридическая  сила акта — это его место в иерархии нормативно-правовых актов, соответствие, соподчиненность актов, принятых нижестоящим органом, вышестоящим актам. Понятие нормативно-правовой акт как — источник права охватывает все великое многообразие правовых норм, регулирующих многообразные и бесчисленные социальные связи в обществе. Теоретикам права пришлось немало потрудиться, чтобы классифицировать нормативно-правовые акты, найти четкие критерии этой классификации, сделать ее удобной для научного и, главное, практического употребления.

Подведу итог: Нормативно- правовой акт — это властное предписание государственных органов, которое устанавливает, изменяет или отменяет нормы права. Он является основным источником права в России и европейских государствах. Нормативно правовые акты образуют стройную систему, основанную на их юридической силе. Можно определить наиболее важные критерии, по которым непосредственно выделяются виды нормативно-правовых актов. Это следующие критерии: содержание нормативно-правового акта, процедура его принятия, орган, принимающий акт, круг лиц, на которых распространяется его действие, пространство и время, которые охватываются действием акта, утрата юридического значения, внутренняя структура, организационные этапы и др. По содержанию, органу и процедуре принятия выделяется, прежде всего, такой вид нормативно-правового акта, как закон.

Закон — это нормативно-правовой акт, который принимается с соблюдением  правил по установленной процедуре  в соответствии с компетенцией законодательным  органом власти (парламентом, конгрессом, верховным советом, собранием и  т. д.). Законы могут приниматься и на референдумах — в ходе специальной процедуры непосредственного, прямого волеизъявления населения по тому или иному, как правило, крупному вопросу общественной жизни. По содержанию же закон, как правило, регулирует наиболее важные моменты общественных отношений.

Понятие закон раскрывается на протяжении нескольких тысячелетий в научной и практической деятельности. Иногда понятие закон употребляется как синоним понятия права, любого источника права. Поэтому закон стали различать в формальном и материальном смыслах. В материальном — как синоним всех источников права, а в формальном — как акт, принятый в соответствии с установленной процедурой. Во всех современных конституциях закрепляется принцип независимости судей. Это фиксируется в формуле «судьи независимы и подчиняются только закону».

В данном контексте понятие  закон употребляется в широком смысле, как синоним права, как защита от вмешательства других ветвей власти в судебную деятельность, прежде всего, «от телефонного права». Кроме того, этой формулой утверждается принцип законности в судебной деятельности. Закону посвящались, и посвящаются многие научные труды, известны классические и метафорические определения закона, как в узком, так и широком смысле. Вот, например, как определяют закон юристы Древнего Рима: Папиниан — закон есть общее (для всех) предписание, решение опытных людей, обуздание преступлений, совершаемых умышленно или по неведению, общее (для всех граждан) обещание государства;

Цельс — права не устанавливаются, исходя из того, что может произойти в единичном случае; Такая оценка закона в жизни общества породила и знаменитое утверждение: пусть торжествует закон (юстиция), если даже погибнет мир. А так же — «закон строг, но это закон».

Законы подразделяются на две группы:

А) Конституционные законы.

Б) Обыкновенные законы.

К числу Конституционных  законов относятся, прежде всего, законы, вносящие изменения и дополнения в Конституцию, а также законы, необходимость издания которых предусмотрена непосредственно конституцией. В Конституции РФ 1993 г. названо четырнадцать таких конституционных законов. Примером последних могут быть законы о Правительстве Российской Федерации (ст. 114), о Конституционном Суде Российской Федерации (ст. 128), об изменении конституционно-правового статуса субъекта Российской Федерации (ст. 137 Конституции РФ). Для конституционных законов установлена более сложная по сравнению с обычными законами процедура их прохождения и принятия в Федеральном Собрании. На принятый конституционный закон не может быть наложено вето Президента (ст. 108 Конституции РФ).

Обыкновенные законы — это акты текущего законодательства, посвященные различным сторонам экономической, политической, социальной, духовной жизни общества. Они, как  и все законы, обладают высшей юридической  силой, но сами должны соответствовать Конституции, конституционным законам. Этим и обеспечивается единство всей законодательной системы и последовательное проведение в ней тех основополагающие политических и правовых начал, которые выражены в Конституции, конституционных законах. Главная задача особого органа правосудия — Конституционного Суда — и состоит в том, чтобы обеспечивать строгое соответствие Конституции Российской Федерации всех законов, иных нормативных — юридических актов и тем самым осуществление во всех актах конституционных законов. Обыкновенные законы, в свою очередь подразделяются на кодификационные и текущие. К кодификационным относятся Основы (Основные начала) законодательства Российской Федерации и кодексы. Основы — это федеральный закон, который устанавливает принципы и определяет общие положения регулирования определенных отраслей права или сфер общественной жизни. Кодекс — это закон кодификационного характера, в котором объединены на основе единых принципов нормы, достаточно детально регулирующие определенную область общественных отношений. Кодекс чаще всего относится к какой-либо одной отрасли права (например, Уголовный кодекс, Гражданский процессуальный кодекс, Кодекс об административных правонарушениях). В федеративном государстве, каким является Россия, различаются законы федеральные и законы субъектов Федерации. Так, кроме федерального Закона «О языках народов РСФСР» в ряде республик (Карелия, Калмыкия и др.), входящих в Российскую Федерацию, приняты свои законы о языках. Федеральные законы действуют, как правило, на территории всей Федерации. В случае расхождения закона субъекта Федерации с законом Российской Федерации действует федеральный закон.