Особенности таможенного контроля за ввозом и вывозом лицензируемых товаров

Комплексная унификация в области гражданского законодательства также предусмотрена Комиссией  Таможенного союза – предполагается подписание Соглашения об основных принципах  защиты интеллектуальной собственности  в рамках единого экономического пространства.

Также одной из основных задач является введение единой терминологии, применяемой в сфере использования  и защиты прав на объекты интеллектуальной собственности. Это касается таких  понятий как «поддельная продукция», «контрафактные действия», «фальсифицированные» (последнее в РФ используется только относительно лекарственных средств, в соответствии с ФЗ «О лекарственных средствах»).

Кроме различий в мерах  уголовной, административной ответственности  в странах ТС существует различное  отношение к  принципу исчерпания прав: в Российской Федерации и Беларуси применяется территориальный принцип, в Казахстане – международный. На этом основании эксперты сторон Таможенного союза предлагают отказаться от введения запрета на «параллельный импорт».

Очевидно, что все спорные вопросы исчерпания прав будут разрешены только после окончания формирования Единого экономического пространства.

Принцип «ex officio», предполагающий  наделение таможенных органов Российской Федерации дополнительными полномочиями, вызывает большое количество вопросов в связи с принятием закона «О таможенном регулировании в Российской Федерации». Предусматривается, что таможенные органы смогут приостанавливать на семь рабочих дней охраняемые на территории РФ товары с товарными знаками, в том числе не включенные в таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности. На данный момент не существует регламентированных, обобщенных критериев относительно определения признаков контрафактности товаров. При определении контрафактности того или иного товара сотрудник таможни будет  полагаться на свое субъективное мнение. Фиксация признаков, квалифицирующих товар как контрафактный, осуществляется конкретным таможенником. Далее, на основании рапорта, принимается решение о дальнейшем приостановлении ввоза товара.

У представителей бизнеса  есть серьезные опасения по конкретной реализации новых полномочий таможенных органов. В связи с этим участники  ВЭД, эксперты и правообладатели  выдвинули несколько предложений. Так, по соглашению ФТС России и Роспатента сотрудники таможни смогут обращаться к единой базе, содержащей полные сведения о правообладателях. Тем не менее, пока нет четкого понимания - кто будет возмещать убытки участнику ВЭД и правообладателю, если выпуск товар был приостановлен, но при дальнейшей проверке его контрафактность не подтвердится?

В соответствии с законом  «О таможенном регулировании в Российской Федерации» принцип «ex officio» будет  действовать только на территории России.

Некоторые правообладатели  полагают, что никто не вправе накладывать  на объекты, принадлежащие им, какие-либо ограничения, необходимо лишь извещать их о возможности нарушения прав. То есть защищать свои права правообладатель будет в том случае, если сочтет это необходимым, независимо от мнения таможенного органа. Такая точка зрения, безусловно, удобна самому правообладателю, но не гарантирует защиты от контрафактных товаров рядового потребителя.

Учитывая перспективы  вступления стран Таможенного союза  во Всемирную торговую организацию, необходимо привести к соответствию законодательство Таможенного союза основным документам ВТО – прежде всего ТРИПС (TRIPS - Agreement on Trade-Related Aspects of Intellectual Property Rights - Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности). Также необходима реализация на практике многих международных соглашений, в частности, Парижской конвенции по охране промышленной собственности.

3.4. Предложения  по совершенствованию обеспечения  защиты товарных знаков таможенными  органами.

По данным ФТС России, в первой половине 2010 года таможенными органами РФ было задержано 5 млн единиц контрафактной продукции. Этот показатель в полтора раза больше, чем в прошлом году. Согласно подсчетам специалистов ГУ-ВШЭ, контрафакт составляет 5% оборота розничной торговли России, а это около 900 млрд рублей в год.

Большое значение защиты объектов интеллектуальной собственности (ИС) имеет деятельность таможенных органов. Особенно в условиях Таможенного  союза, так как борьба с контрафактом в рамках только одной страны вряд ли принесет должный эффект.

Глава 46 Таможенного кодекса ТС "Особенности таможенных операций в отношении товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности" предусматривает сроки защиты прав на объекты ИС, прописывает порядок приостановления товаров ИС и порядок отмены таких решений. А также устанавливает права правообладателей. Но, к сожалению, по словам руководителя рабочей группы по вопросам интеллектуальной собственности Экспертного совета по таможенному регулированию Комитета Госдумы по бюджету и налогам Оксаны Курочкиной²⁴, глава 46 имеет общий характер и содержит большое количество отсылочных норм, требующих подписания отдельных соглашений и нормативных документов.

Глава 42 Федерального закона о таможенном регулировании расширяет  полномочия таможенных органов по борьбе с контрафактной продукцией. Суть предлагаемых дополнений состоит в том, что должностные лица таможенных органов смогут приостанавливать до 7 рабочих дней выпуск товаров, содержащих объекты ИС, которые не внесены в таможенный реестр объектов ИС. Предлагаемая норма позволит таможеннику действовать ex officio (по служебному долгу): без заявления правообладателя, но с его уведомлением на следующий день приостановить выпуск товаров при выявлении признаков контрафактности.

Но вся беда в том, что на данный момент у нас не существует регламентированных и обобщенных критериев определения признаков контрафактности. То есть сотрудник таможни будет полагаться только на свое, сугубо субъективное мнение по поводу того или иного товара.

Введение данной нормы  вызывает большие опасения среди участников ВЭД. Поскольку это может привести к неоправданным приостановкам выпуска товаров, включая и оригинальную продукцию, при отсутствии какой-либо ответственности со стороны таможенного инспектора. В первом проекте ФЗ присутствовала норма, которая предусматривала привлечение таможенника к ответственности при наличии умысла в нарушении прав участника ВЭД. Однако в редакции, подготовленной ко второму чтению в Госдуме, эта норма исчезла.

Думается, необходимо установить ответственность сотрудников таможенных органов за необоснованное привлечение к ответственности участников ВЭД.

Но поскольку этот вопрос всех волнует, участники ВЭД, эксперты, правообладатели, таможенники  выдвигают ряд предложений по механизмам реализации данного положения. Так, по соглашению ФТС России и Роспатента сотрудники таможни смогут обращаться к единой базе, содержащей полные сведения о правообладателях. Тем не менее, пока нет четкого понимания, кто будет возмещать убытки участнику ВЭД и правообладателю, если выпуск товара был приостановлен, а товар оказался оригинальным. Поэтому введение данного законодательства, считает О. Курочкина, должно сопровождаться разработкой четких инструкций и процедур контроля, которые в настоящее время отсутствуют. В противном случае возможно появление дополнительного административного барьера, в том числе и для доброкачественной оригинальной продукции.

Какие еще проблемы с  объектами ИС возникли при формировании единой таможенной территории? Это  отсутствие единой терминологии для  определения таких основных понятий, как контрафакт, поддельная продукция, фальсифицированная продукция, серый импорт. В нормативных актах, судебной практике, СМИ используются различные, подчас диаметрально противоположные трактовки данных понятий. И потому вполне закономерным является предложение О. Курочкиной о включении в законодательство ТС легального определения понятий контрафактная (то есть выпускаемая с нарушением авторских прав) и фальсифицированная (то есть поддельная) продукция. Это позволит оградить потребителя от приобретения некачественного продукта, а правоохранительным и контролирующим органам - в борьбе с распространением контрафактного и фальсифицированного товара. В этой связи необходима комплексная унификация в области гражданского законодательства стран ТС.

Одной из основных особенностей законодательного регулирования прав на объекты ИС является территориальный  характер таких прав. То есть права  автора охраняются и защищаются только на территории того государства, где  о них было надлежащим образом  заявлено. И получение таких прав в одном государстве вовсе не влечет их признания в другом. В этой связи возникает проблема исчерпания прав. В Таможенном союзе к нему отношение различное. В России и Белоруссии применяется территориальный принцип исчерпания прав, в Казахстане - международный. Международный заключается в том, что исключительное право правообладателя считается исчерпанным в отношении конкретного продукта в момент первого его введения в оборот в любой стране. Проще говоря, продав товар, правообладатель теряет право указывать новым собственникам, как им распоряжаться в дальнейшем: перевозить в другую страну, продавать и т.д. Территориальный принцип (схожий с действующим в ЕС региональным) означает, что даже если товар уже несколько раз перепродавался, ввезти в страну его можно только с разрешения владельца товарного знака.

В чем в данном случае проблема? Возьмем любой товарный знак, правомерно введенный в гражданский  оборот на территории одной страны, где он охраняется. Существование  Единого экономического пространства (ЕЭП) предполагает, что он может быть свободно перемещен в другую страну Таможенного союза. А там исключительное право на тот же товарный знак может принадлежать совершенно другому лицу.

Также есть вопросы, связанные  с ведением единого таможенного реестра объектов ИС, например товарных знаков, права на которые закреплены в разных странах ТС за разными правообладателями. Это старая проблема, связанная в основном с товарными знаками СССР, касающимися кондитерских изделий и алкогольной продукции. У правообладателей возникает опасение, что изделия, маркированные таким знаком, окажутся контрафактными при импорте из одной страны ТС в другую.

Что предлагают эксперты? Использовать международный опыт, поскольку  ТС России, Белоруссии и Казахстана в данной проблеме не является единственным. Есть опыт ЕС, который закреплен в Положении Совета Европейского сообщества N 40/94 от 20.12.1993 г. в отношении товарных знаков на территории сообщества. Данным документом закреплен товарный знак Евросоюза, имеющий одинаковый статус и равную юридическую силу на всей территории ЕС. Кстати, в ЕС действует региональный принцип исчерпания прав, предполагающий, что исключительное право на товарный знак считается исчерпанным после введения товара в гражданский оборот правообладателем или иным лицом с его согласия на территории одной из стран, входящей в ЕС. Таким образом, реализуется механизм локального внутриевропейского рынка, который допускает свободное движение товаров по ЕС.

Данный опыт может  быть применим, как считают эксперты Роспатента и Комиссии Таможенного союза, и внутри нашего ТС. Однако очевидно, что все спорные вопросы исчерпания прав будут разрешены только после окончательного формирования ЕЭП, поскольку затрагивают вопросы унификации законодательств на национальном уровне.

Итак, по итогам проведенного исследования предлагается:

1. Дать законодательное определение таких понятий, как контрафактная продукция, поддельная продукция, фальсифицированная продукция, «серый» импорт. Это поможет усовершенствовать терминологию и строить дальнейшую разработку проектов законодательных актов, опираясь на этот терминологический аппарат. В то же время это позволит избежать двойственного толкования закона в некоторых случаях.
2. Использование международного опыта (в частности, опыта Европейского сообщества) в создании  единого пространства интеллектуальной собственности на территории таможенного Союза. 
3. Давно назрела необходимость обеспечения двусторонней ответственности при организации трансграничного товародвижения. Считаю, что необходимо ввести в ФЗ «О таможенном регулировании в РФ» норму, предусматривающую ответственность сотрудников таможенных органов за необоснованные помехи при перемещении товаров через границу ТС, а также возмещение за счет казны убытков, причиненных таким нарушением прав участника ВЭД.

Считаю, что предложенные изменения будут актуальны для  текущего положения дел в таможенном регулировании и контроле, а также  помогут решить проблемы таможенного  контроля объектов интеллектуальной собственности, в частности товарных знаков, фирменных наименований и мест происхождения товара.

Заключение.

Средства индивидуализации участников гражданского оборота и производимой ими продукции как объекты гражданских прав, а равно и система их правовой охраны всегда являлись актуальным предметом исследования для юридической науки.

Товарными знаками и знаками обслуживания признаются зарегистрированные в установленном порядке обозначения, призванные отличать товары и услуги одних юридических или физических лиц от однородных товаров и услуг других юридических или физических лиц. Таким образом, правовая охрана предоставляется также и знакам обслуживания (товарный знак предприятия, предоставляющего услуги), в отношении которых применяется правовой режим, одинаковый с товарными знаками.

Законодательные положения, регулирующие отношения по поводу товарных знаков, торговых марок, знаков обслуживания появились ещев царской России. Эволюция этого законодательства происходила также и в советский период, а в настоящий момент оборот товарных знаков регулируется, в первую очередь, частью 4 ГК РФ, а также в части, касающейся перемещения товаров через границу таможенного союза – Таможенным кодексом Таможенного союза и Федеральным Законом РФ «О таможенном регулировании в РФ». Для совершенствования контроля за товарными знаками товаров, перемещаемых через границу, предусмотрено создание Единого таможенного реестра товарных знаков в Таможенном союзе.

Основанием предоставления правовой охраны товарному знаку  является его государственная регистрация, осуществляемая в установленном законом порядке.

В Роспатент подается заявка на регистрацию товарного  знака, содержащая: заявление в установленной  форме: заявляемое обозначение: перечень товаров, в отношении которых  испрашивается регистрация (сгруппированных  по классам Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков), и описание заявленного обозначения. К заявке прилагается документ, подтверждающий уплату пошлины за подачу заявки.

Действующим законодательством  установлены гражданская, административная и уголовная ответственность в случаях незаконного использования товарного знака.

Исключительное право  на товарный знак в отношении всех или части товаров, для которых  он зарегистрирован, может быть передано правообладателем другому юридическому лицу или осуществляющему предпринимательскую деятельность физическому лицу по договору о передаче исключительного права на товарный знак (договору об уступке товарного знака).