Особенности совершения таможенных операций и таможенного контроля в отношении товаров интеллектуальной собственности перемещаемых чере

2 Таможенный контроль в отношении товаров интеллектуальной собственности.

2.1 Меры по защите прав на объекты ИС

Как известно, сейчас таможенный контроль проводится в соответствии с таможенным законодательством Таможенного  союза и входящих в его состав государств – России, Беларуси и  Казахстана. Согласно статье 95 Таможенного  кодекса Таможенного союза (ТК ТС) его проводят должностные лица таможенных органов, которые в соответствии со своими должностными (функциональными) обязанностями уполномочены осуществлять таможенный контроль. Таможенные органы имеют право проводить его  и после выпуска товаров - в  течение 3 лет со дня окончания  нахождения товаров под таможенным контролем (статья 99 ТК ТС). Отмечу, что  законодательством государств –  членов ТС может быть установлен и  более продолжительный срок проведения таможенного контроля после выпуска, но не свыше 5 лет. Его формы и порядок  установлены главами 16 и (или) 19 ТК ТС. Отмечу, что меры по защите прав на объекты  ИС принимаются в отношении товаров, содержащих объекты авторского права  и смежных прав, товарные знаки  и знаки обслуживания, включенные по заявлению правообладателя в  единый таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности. Особенности совершения таможенных операций в отношении  товаров, содержащих объекты ИС, установлены  главой 46 ТК ТС.

В ней также определен  порядок принятия мер по защите прав правообладателей на объекты ИС, который  базируется на основополагающем документе  Всемирной торговой организации (ВТО) в области охраны и защиты интеллектуальной собственности - Соглашении по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности. Оно известно как Соглашение ТРИПС (TRIPS), значительная часть которого посвящена  особым требованиям в отношении  пограничных мер.         Кроме того, в главе 46 приведен перечень исключений из общего порядка. В соответствии с ним меры по защите прав на объекты ИС не применяются в отношении товаров, перемещаемых через таможенную границу физическими лицами для личного пользования, в том числе пересылаемых в их адрес в международных почтовых отправлениях; в соответствии с таможенной процедурой таможенного транзита; дипломатическими представительствами, консульскими учреждениями, иными официальными представительствами иностранных государств, международными организациями, персоналом этих представительств, учреждений и организаций, для официального и личного пользования. Также в данной главе говорится о том, что  Срок защиты прав правообладателя на объекты интеллектуальной собственности устанавливается при включении объектов интеллектуальной собственности в таможенные реестры, которые ведутся таможенными органами в государствах-членах таможенного союза, и единый таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности государств-членов таможенного союза с учетом срока, указанного правообладателем в заявлении, но не более 2 (двух) лет со дня включения в такие реестры.

Указанный срок может быть продлен на основании заявления  правообладателя неограниченное количество раз, но каждый раз не более чем  на 2 (два) года, при условии соблюдения требований, предусмотренных настоящей  главой.

Срок защиты прав правообладателя  на объекты интеллектуальной собственности  не может превышать срока действия прав правообладателя на соответствующий  объект интеллектуальной собственности.        Необходимо отметить, что меры по защите прав на объекты ИС, принимаемые таможенными органами, не препятствуют правообладателю прибегать к любым средствам защиты своих прав в соответствии с законодательством государств – членов ТС. При этом новеллой таможенного законодательства является то, что таможенные органы вправе принимать меры по защите прав на объекты ИС без заявления правообладателя. Имеется в виду так называемая процедура ex officio. Данная норма появилась в ТК ТС для усиления борьбы с контрафактной продукцией, а также приведения союзного законодательства в соответствие с международными стандартами – положениями статьи 58 Соглашения TRIPS (действия процедуры ex officio). 
Указанная статья предусматривает право участников названного Соглашения требовать от компетентных (таможенных) органов действовать по собственной инициативе и приостанавливать выпуск в свободное обращение товаров, в отношении которых они располагают prima facie доказательствами того, что право интеллектуальной собственности нарушается. В случае заявления указанного требования компетентные (таможенные) органы вправе в любое время обращаться к правообладателю за любой информацией, которая может им помочь в осуществлении этих полномочий.             При этом импортер и правообладатель незамедлительно уведомляются о приостановлении выпуска товаров в свободное обращение. В случаях, если импортер подал компетентным органам возражение против приостановления выпуска товаров в свободное обращение, такое приостановление осуществляется mutatis mutandis на условиях, изложенных в статье 55 Соглашения.           Они предусматривают, что органы государственной власти и их служащие освобождаются от ответственности только в случаях, если действовали или намеревались действовать добросовестно. Данные правовые нормы используются таможенными администрациями в США, Японии и странах Евросоюза.

2.2 Особенности совершения таможенных операций и таможенного контроля в отношении товаров интеллектуальной собственности, перемещаемых через границу ТС

В главе 46 ст. 330 ТК ТС говорится  о том, что на основании заявлений правообладателей объекты интеллектуальной собственности включаются таможенными органами в таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности, который ведется в таможенном органе государства-члена таможенного союза в порядке и на условиях, установленных законодательством государств-членов таможенного союза. В Приложение приведено описание некоторых ОИС, которые включены в таможенный реестр.

 Таможенный орган включает  в таможенный реестр объектов  интеллектуальной собственности,  который ведется в таможенном  органе государства-члена таможенного  союза, объекты интеллектуальной  собственности, которые подлежат  защите на территории государства-члена  таможенного союза, в соответствии  с законодательством этого государства.

Условия включения объектов интеллектуальной собственности в  единый таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности государств-членов таможенного  союза и порядок его ведения, определяются международным договором государств-членов таможенного союза.   В отношении объектов интеллектуальной собственности для внесения в таможенный реестр в заявлении должны быть указаны следующие сведения: Для объектов авторского права:

• форма произведения (письменная, звуко- или видеозапись, изображение, объемно-пространственная и т.д.);
• вид произведения (литературное, программа для ЭВМ, музыкальное, аудиовизуальное, живопись, скульптура, графика, дизайн, фотографическое и т.д.);
• наименование каждого из заявляемых объектов;
• описание каждого из заявляемых объектов;
• сведения о документах, подтверждающих наличие прав;
• сведения о договорах на передачу прав;
• сведения о документах, подтверждающих введение товаров, содержащих объекты авторского права, в гражданский оборот на территории Российской Федерации (в том числе для реализации в магазинах беспошлинной торговли) непосредственно правообладателем или с его согласия.

Для объектов смежных прав:

• форма произведения (звукозапись, видеозапись и т.д.);
• вид произведения (программа для ЭВМ, музыкальное, аудиовизуальное и т.д.);
• наименование каждого из заявляемых объектов;
• описание каждого из заявляемых объектов;
• сведения о документах, подтверждающих наличие прав;
• сведения о договорах на передачу прав;
• сведения о документах, подтверждающих введение товаров, содержащих объекты смежных прав, в гражданский оборот на территории Российской Федерации (в том числе для реализации в магазинах беспошлинной торговли) непосредственно правообладателем или с его согласия.

Для товарных знаков (знаков обслуживания):

• наименования (указания или изображения) товарных знаков (знаков обслуживания);
• описание товарных знаков (знаков обслуживания);
• перечень товаров и услуг с указанием их классов в соответствии с Международной классификацией товаров и услуг (МКТУ), в отношении которых зарегистрирован товарный знак или знак обслуживания;
• сведения о документах, подтверждающих регистрацию товарных знаков (знаков обслуживания) в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации;
• сведения о договорах об отчуждении исключительного права на товарный знак (об уступке товарного знака) в случае, если исключительные права приобретены по такому договору;
• сведения о лицензионных (сублицензионных) договорах и лицензиатах (сублицензиатах);
• сведения о договорах коммерческой концессии (субконцессии);
• сведения о документах, подтверждающих введение товаров, обозначенных товарными знаками, в гражданский оборот на территории Российской Федерации (в том числе для реализации в магазинах беспошлинной торговли) непосредственно правообладателем или с его согласия;
• сведения о переходе исключительного права на товарный знак без договора.

Для наименований мест происхождения  товаров:

• наименование места происхождения товара;
• перечень товаров и услуг с указанием их классов в соответствии с МКТУ, в отношении которых зарегистрировано наименование места происхождения товара;
• сведения о документах, подтверждающих регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации;
• сведения о переходе исключительного права на наименование места происхождения товара без договора.

Также согласно положениям ТК ТС правообладатель обязан представить  сведения о товарах, которые, по его  мнению, являются контрафактными. Данные сведения должны быть достаточно подробные  для того, чтобы таможенные органы могли выявить такие товары. Следовательно, компетенция таможенных органов  по принятию мер, связанных с приостановлением выпуска товаров, распространяется не в отношении всех товаров, содержащих тот или иной объект ИС, а только тех, в отношении которых у  правообладателя есть информация о  том, что они обладают признаками контрафактных.    Правообладатель по своему усмотрению имеет право указать любые другие сведения, которые тем или иным способом могут быть полезны таможенным органам для выявления подделок. Он также может приобщить к заявлению образцы товаров, которые послужат подтверждением имеющегося, по мнению владельца, факта нарушения его прав. Это могут быть как образцы, обладающие признаками контрафактных, так и оригинальные изделия, что позволит при их сравнении точно определить отличительные особенности.  Заявитель обязан представить в центральный таможенный орган государства – члена ТС документ, подтверждающий обеспечение обязательства, либо договор страхования риска ответственности за причинение вреда, который может быть нанесен декларанту, собственнику, получателю товаров или иным лицам в связи с приостановлением выпуска товаров. Таможенным законодательством ТС предусмотрено, что страховая сумма должна быть не менее 10 тыс. евро. В России она составляет 300 тыс. рублей. Если при совершении таможенных операций, связанных с помещением под таможенные процедуры товаров, содержащих объекты ИС, включенных в таможенный реестр, который ведется таможенным органом государства – члена ТС, или в Единый таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности Союза, таможенным органом обнаружены признаки нарушения прав интеллектуальной собственности, выпуск таких товаров приостанавливается сроком на 10 рабочих дней. Товары, в отношении которых принято решение о приостановлении выпуска, приобретают (сохраняют) статус находящихся на временном хранении. Не позднее следующего дня после принятия решения о приостановлении выпуска таможенный орган уведомляет декларанта и правообладателя о приостановлении выпуска, его причинах и сроках. При этом правообладателю предоставляется 10 дней для обращения в уполномоченные в соответствии с законодательством государства – члена Таможенного союза органы за защитой своих прав. С письменного разрешения таможенного органа правообладатель, декларант или их представители имеют право под таможенным контролем отбирать пробы и образцы товаров, в отношении которых принято решение о приостановлении выпуска, проводить их исследование, а также осматривать, фотографировать или иным образом фиксировать.          Таможенный орган на основании мотивированного письменного запроса правообладателя вправе продлить срок приостановления выпуска товаров, но не более чем на 10 рабочих дней. В случае составления протокола об административном правонарушении таможенные органы должны принять меры по изъятию товаров, обладающих признаками контрафактных, в качестве вещественных доказательств либо наложить на них арест.     По истечении срока приостановления выпуска товаров, содержащих объекты ИС, их выпуск возобновляется и производится в порядке, установленном ТК ТС, за исключением случаев, когда таможенному органу представлены документы, подтверждающие изъятие товаров, наложение на них ареста или их конфискацию, либо иные документы в соответствии с законодательством государств – членов ТС.      Решение о приостановлении выпуска может быть отменено до истечения установленного срока, если в таможенный орган поступило заявление правообладателя или лица, представляющего его интересы, о его отмене; объект ИС исключен из таможенного реестра объектов ИС, который ведет таможенный орган государства Союза, или из Единого реестра. Иные случаи определены законодательством государств – членов ТС. Отмена решения оформляется в письменной форме руководителем таможенного органа или уполномоченным им лицом. После соблюдения всех формальностей выпуск таких товаров возобновляется и производится в соответствии с ТК ТС.

Следовало бы сказать о  том, что в своей работе должностные лица сталкиваются с двумя основными видами контрафактной продукции, что можно продемонстрировать на примерах. Во-первых, товар может просто имитировать оригинал: косметическая продукция в одинаковом цветовом сочетании, одинаковой упаковке, но с разными товарными знаками, как, например, "Dove" и "Nivea". Оба образца выполнены идентично и различаются лишь словесным написанием товарных знаков, которые принадлежат разным правообладателям. Подделка упаковки и этикетки является для нарушителя одним из самых важных моментов, даже важнее собственно товара. Ведь потребитель не может до покупки изделия оценить его качество без нарушения упаковки, и даже приобретенный товар не всегда можно немедленно проверить (например, та же косметика). Тем опаснее, как нам кажется, ввоз подобной продукции, и тем важнее не пустить такую продукцию на территорию РФ. Во-вторых, это может быть легальный товар, но ввозимый на территорию РФ с нарушением прав на объекты интеллектуальной собственности ("серый" импорт). Это тоже контрафактная продукция, но не с точки зрения качественных характеристик, а с точки зрения незаконного включения в торговый оборот. Основная отличительная особенность такой контрафактной продукции - отсутствие русифицированной этикетки, являющейся в соответствии с российским ГОСТом обязательным условием (допускаются стикеры с переводом). "Серый" импорт также может иметь неприятные последствия для потребителя. Как правило, "серый" импорт провозится без прохождения обязательной сертификации, а иногда и помимо таможенного контроля.                         Исходя из конкретных результатов деятельности таможенных органов на примере Южного таможенного управления, можно говорить о том, что произошел скачок в количестве выявляемых товаров, обладающих признаками контрафактных. В 2010 г. таможнями региона было возбуждено 110 дел по ст. 14.10 и ст. 7.12 КоАП, что в 4,5 раза превышает показатели за аналогичный период 2009 г. Положительная динамика прослеживается и в количестве выявленных таможенными органами контрафактных товаров. В то же время за 2010 г. было проиграно 17 дел об административных правонарушениях по ст. 14.10 и ст. 7.12 КоАП, т.е. менее 10% от общего количества возбужденных дел по указанным статьям. Для сравнения: в 2007 г. все аналогичные возбужденные дела были проиграны, в 2008 г. было проиграно более 50% дел, а за I квартал 2009 г. уже выиграно 11 таких дел. Налицо положительная тенденция в защите таможенными органами региона прав на объекты интеллектуальной собственности.           Между тем остается еще много не разрешенных до настоящего времени проблем, к основным из которых (на примерах практической деятельности таможен южных регионов) можно отнести:       1. Недостаточный уровень подготовки по тематике интеллектуальной собственности должностных лиц таможенных органов по идентификации контрафактной продукции. Наделение таможенных органов дополнительной функцией накладывает больше ответственности в процессе оформления продукции и проверки грузовой таможенной декларации. При жестко установленной функции - пополнение денежными средствами федерального государственного бюджета - одновременно вводить новую функцию, направленную на защиту интеллектуальной собственности, надо постепенно, с проведением дополнительных подготовительных мероприятий.    2. Отказ правообладателей от принятия мер защиты в отношении своих прав на товары, обладающие признаками контрафактных.      Примером может послужить отсутствие какой-либо активности со стороны правообладателей российских кондитерских фабрик (ОАО "Красный Октябрь", ОАО "РотФронт"). Практически на каждое уведомление о приостановлении выпуска товаров, обладающих признаками контрафактных, маркированных товарными знаками этих фирм, поступает ответ, содержащий отказ в привлечении нарушителей к административной ответственности. За 2010 г. 1192168 товаров, обладающих признаками контрафактных, были задержаны таможенными органами Южного таможенного управления и впоследствии выпущены на основании разрешения правообладателя. 
С этим связана и недостаточная активность со стороны правообладателей (представителей правообладателей), когда они не информируют таможенные органы о потоках, каналах поставок, местах сокрытия перемещаемой контрафактной продукции. Ведь именно правообладатели, создавая специальные службы безопасности, нанимая юридические и охранные компании, привлекая к работе различные компетентные государственные и правоохранительные органы, отслеживая конъюнктуру рынка и работая с розничными торговыми сетями и пострадавшими потребителями, становятся обладателями полной оперативной информации, необходимой для выявления и пресечения перемещения поддельной продукции.