Представительства и филиалы

Речь идет о том, что статья 184 Гражданского кодекса  допускает  заключение договора коммерческим представителем, который в одно и то же время  является представителем обеих сторон (продавца и покупателя, займодавца и заемщика, подрядчика и арендатора и т.п.).⁴

Учитывая особый характер подобного  рода отношений, способных существенно  затронуть  интересы обеих сторон в сделке. Гражданский кодекс  устанавливает ряд обязательных условий использования такого рода отношений. Отсутствие хотя бы одного из них - достаточное основание для  признания   сделки, совершенной  коммерческим представителем, незаключенной, т.е.  способной породить какие-либо последствия для представляемых.

К числу таких обязательных условий  относятся :

а). Стороны выразили согласие на одновременное  коммерческое представительство. Исключения из этого правила возможны только в установленных законом случаях.

б). Коммерческий представитель может  иметь прямо выраженные полномочия, предусматривающие его права  на одновременное представительство. такие полномочия могут содержаться  в письменных договорах, которые  обе стороны будущей сделки заключили  с коммерческим представителем, либо в выданной каждой из них доверенности.⁵

Коммерческий представитель наделяется Гражданским кодексом  соответствующими правами и  вместе с тем на него возлагаются определенные, вытекающие из характера его статуса обязанности. Поскольку коммерческое представительство  осуществляется   представителем и теми, кого он  представляет, предполагаются возмездными. При этом представитель  приобретает право требовать  наряду с вознаграждением также  компенсации понесенных им издержек. Для ограждения интересов обеих  сторон установлено, что при отсутствии в заключенных ими с коммерческим представителем договорах иного  вознаграждение и возмещение издержек должны выплачиваться сторонами  в равных долях.

Коммерческий представитель обязан сохранять в тайне сведения о  совершаемых им торговых  сделках. Данная обязанность сохраняется  и после того, как коммерческим представителем будет исполнено  поручение.

 
         §4. Полномочия представителя.

Необходимость в определении круга  полномочий представителей – это  вынужденная мера Гражданско-процессуального  кодекса Российской Федерации, в  связи с тем, чтобы представительство  не толковалось в чью – либо пользу, а чтобы оно трактовалось только так как того требует закон. Это только начало того длинного и  тяжелого процесса на основании которого может действовать представитель  в интересах представляемого. Действия представителя создают, изменяют или  прекращают гражданские права и  обязанности представляемого лишь тогда, когда они совершаются  в пределах предоставленных представителю  полномочий. Если же представитель  превышает свои полномочия, представляемый свободен от каких бы то ни было обязательств перед третьим лицом, с которым  представитель вступил в правовые отношения от его имени. Полномочие есть мера возможного поведения представителя  по отношению к третьим лицам. Именно в силу предоставленного ему  полномочия представитель заключает  с третьими лицами сделки и совершает  другие юридические действия от имени  и в интересах представляемого.

Возникновение у представителя  необходимого полномочия связано прежде всего с волеизъявлением представляемого, а также с другими юридическими фактами. Согласно статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации полномочия представителя могут основываться на доверенности, административном акте или законе. Объем и характер полномочий представителя, а также условия их осуществления прямо зависят от лежащих в основе представительства юридических факторов.⁶

       Наличие у представителя полномочий - непременное условие всякого представительства. Однако встречаются и такие случаи, когда сделки и иные юридические действия от имени и в интересах одних лиц совершаются другими лицами, не имеющими на это необходимых полномочий. Иногда такая ситуация возникает в чистом виде, когда между участниками гражданского оборота вообще отсутствует какая-либо предварительная договоренность о представительстве. Например, гражданин, зная, что его знакомый нуждается в дачном помещении, но не имея от него на этот счет никакого конкретного поручения, заключает от его имени договор об аренде дома.

       Чаще, в реальной жизни имеет место так называемое мнимое представительство, когда участники гражданского оборота полагают, что действуют в соответствии с правилами о представительстве, но в действительности представитель соответствующим полномочием не обладает. Примерами такого мнимого представительства могут служить случаи неправильного оформления доверенности, прекращения ее действия в связи с истечением срока, отменой ее представляемым и т.п.

       Нередко случается, что представитель располагает полномочием, однако при его осуществлении выходит за его пределы, например, заключает договор о приобретении для представляемого имущества в гораздо большем количестве, чем ему было поручено.

       Во всех случаях сделки и иные юридические действия совершенные одним лицом от имени и в интересах другого, не порождают для последнего соответствующих прав и обязанностей. Вместе с тем деятельность без полномочий или с превышением полномочий не является и совершенно безразличным фактом и при определенных условиях может повлечь за собой возникновение, изменение или прекращение гражданских правоотношений. Так, лицо, от имени которого совершена сделка или иное юридическое действие, может восполнить отсутствие или недостаток полномочий путем последующего одобрения совершенной сделки. Такое одобрение должно последовать в пределах нормально необходимого или установленного при совершении сделки срока. По своей юридической природе последующее одобрение сделки является односторонней сделкой, совершенной по усмотрению представляемого. Оно может быть выражено как в письменной форме, например в виде письма, телеграммы, факса и т.п., так и путем конклюдентных действий, например принятием исполнения, производством расчетов и т.п. Важно лишь, чтобы из действий представляемого однозначно следовало прямое одобрение им совершенной сделки. Одобрение сделки представляемым действует с обратной силой, т.е. делает сделку действительной с момента ее совершения.

       Заключение сделки при посредстве лица, не имеющего соответствующих полномочий или действующего с их превышением, влечет правовые последствия для третьего лица. Правило, согласно которому представляемый может одобрить совершенную от его имени сделку, установлено прежде всего в интересах лица, для которого эта сделка совершена. Что касается третьего лица, с которым заключена сделка, то предполагается, что оно знало или должно было знать о не управомоченности представителя, т.к. имелась возможность путем знакомства с доверенностью проверить полномочия последнего.

       Поэтому, если третьим лицом в этом отношении проявлена беспечность или если такая сделка заключена им сознательно, то он считается связанных совершенной сделкой. В частности, если сделка будет одобрена представляемым и, следовательно, приобретет юридическую силу, третье лицо, знавшее о не управомоченности представителя, не может отказаться от принятого на себя обязательства со ссылкой на это обстоятельство.⁷ 
 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава II. Филиалы.

§1. Отличия филиалов от обособленных подразделений.

          Филиал — это обособленное подразделение юридического лица, которое осуществляет все функции компании или их часть, но также располагается вне места нахождения последней. При этом на филиал возлагается большая часть функций юридического лица, нежели на представительство. Кроме того, филиал юридического лица, как и сама компания, может заниматься предпринимательской деятельностью в полном объеме, представляя собой, в сущности, отдельную компанию. 
          Филиалы некоммерческих организаций, унитарных предприятий и некоторых других организаций могут выполнять только те функции, которые соответствуют целям деятельности, указанным в учредительных документах юридического лица. Филиалы коммерческих организаций имеют право на занятие любой деятельностью, не запрещенной законом, если иное не вытекает из учредительных документов юридического лица или самого филиала.

Филиалы могут создаваться  как на территории России, так и  на территории иностранных государств. Но законодательством предусмотрена  возможность свободного создания филиалов на территории иностранных государств только для коммерческих юридических  лиц, некоммерческие организации имеют  право на создание таких подразделений  только на территории РФ. Но такое положение  не означает запрета на создание филиалов некоммерческими организациями  за рубежом, такое создание возможно, если это не противоречит самой природе  соответствующей организации.⁸

Но при всей красоте  и удобстве, ни филиал, ни представительство  юридическими лицами не являются, а  значит, они действуют всегда от имени и в интересах юридического лица, которое их образовало. При этом ответственность за результаты деятельности ложится в полном объеме на саму организацию.

Говоря об отличии филиалов и представительств от обособленных подразделений, для которых достаточно оборудовать рабочее место и  посадить сотрудника фирмы, для образования  филиалов или представительств необходимо совершить следующие действия:

а) разработка и утверждение  основополагающих документов — «Положение о филиале» или «Положение о представительстве». Кроме «Положения» для филиала  или представительства важными  будут Учредительные документы  юридического лица, которое их образовало, например,Устав; 
          б) назначение руководителя филиала или представительства. Руководитель осуществляет управленческие функции на основании доверенности, выданной юридическим лицом;

в) внесение изменений в  Учредительные документы юридического лица.

Вся информация, касающаяся открытия новых филиалов и представительств, закрытие старых или изменение сведений в действующих обособленных подразделениях, должно быть прописано в Учредительных  документах и зафиксировано в  налоговом органе.

Они не являются юридическими лицами, действуют на основании имущества, предоставленного им создавшим их юридическим  лицом, и утвержденных им положений; их руководители действуют от имени  юридического лица на основании полученной от него доверенности. Они должны быть указаны в учредительных документах создавших их юридических лиц. Об изменениях, вносимых в учредительные  документы в связи с созданием  или ликвидацией филиала или  представительства, сообщается органу, осуществляющему регистрацию юридических лиц, в уведомительном порядке, без каких-либо согласований, а направление сведений носит информационный характер.

 

§2. Налогообложение филиалов.

Филиалы и представительства  российских организаций перестали  быть самостоятельными налогоплательщиками, в отличие от них, филиалы иностранных фирм и некоммерческих организаций признаны Налоговым кодексом субъектами налогового права. Филиалы и представительства выполняют обязанности учредивших их юридических лиц по уплате налогов и сборов на той территории, на которой эти обособленные подразделения осуществляют функции создавших их организаций.

Фактически   филиалам   и   иным   обособленным   подразделениям организаций придан статус налогового представительства. Статья 27 НК дает   определение   законного   представителя   налогоплательщика-организации. Ими признаются лица, уполномоченные представлять указанную организацию на основании закона или ее учредительных документов.  Таким  образом,  статусом  законного представителя налогоплательщика-организации обладают также руководители филиалов и иных  обособленных  подразделений российских  организаций в отношениях с налоговым органом.⁹

Механизм выполнения филиалами  и представительствами обязанностей организаций по уплате налогов и  сборов должен быть определен во второй части Налогового кодекса применительно к конкретным налогам и сборам. До введения в действие второй части Налогового кодекса обязанности по уплате налогов и сборов по месту нахождения филиалов и представительств организации осуществляют в порядке, установленном соответствующим законодательным или иным нормативным актом о конкретном налоге или сборе.

Избежание двойного налогообложения.

Открытие филиалов и представительств за границей российскими юридическими лицами и создание филиалов иностранных  юридических лиц в России породили проблему двойного налогообложения. В  соответствии  с  законодательством  многих  стран  налогообложению  подлежат доходы коммерческих организаций  не в зависимости от того места, где  они были заработаны, а по месту  регистрации юридического лица. При  этом государство взимает налоги и с филиалов иностранных юридических  лиц, осуществляющих хозяйственную  деятельность на их территории.

Единственный способ избежать двойного налогообложения - заключение двухстороннего договора,     в соответствии с которым , прибыль, получаемая филиалом за рубежом, облагается налогом  того государства, на территории которого он осуществляет свою хозяйственную  деятельность;

Другое государство, подписавшее  договор, не вправе облагать налогом  прибыль юридического лица, полученную от деятельности филиала в государстве - участнике    соглашения    об    избежании   двойного налогообложения.

Постановлением Правительства  РФ N 352 от 28. 05. 92. Была утверждена российская типовая модель соглашения об избежании  двойного налогообложения доходов  и имущества.

 
 
 

 

ЗАКЛЮЧЕНИЕ.

Подводя  итоги, хочется  отметить, что правовое положение  филиалов и представительств в рассматриваемый  мною период было не одинаково: дореволюционное  право обходило необходимость правовой регламентации этой сферы, советское  право, за исключением периода НЭПа, очень жестко ограничивало ее, а  сегодняшнее правовое положение  филиалов и представительств наиболее адекватно, на мой взгляд, отражает сущность этих обособленных структурных  подразделений. Но и  в настоящее  время, рассматривая правовой статус филиалов и представительств, можно отметить некоторые особенности, различия и  не только между филиалами и представительствами ( что естественно, так как различна их значимость и функции), но и между  различными филиалами: нормы права  по разному регламентируют порядок  открытия, лицензирования филиалов, филиалы  иностранных юридических лиц - субъекты налогового права, а филиалы российских компаний были этого статуса  лишены в новом Налоговом кодексе. Хотя такие различия носят не существенный характер, и это можно объяснить  большим количеством государственных  органов, регулирующих хозяйственную  деятельность, а также многообразием  видов экономической деятельности, каждая из которых имеет свои особенности, которые и находят свое отражение  в нормативных актах.