Предпринимательская деятельность некоммерческих организаций: условия, особенности, ответственность

Закон о некоммерческих организациях не содержит порядка реорганизации  некоммерческой организации, оговаривая, что этот порядок определяется ГК РФ и другими федеральными законами.

По общему правилу решение  о реорганизации некоммерческой организации принимается органом  управления некоммерческой организации  или её учредителями (ст.57 ГК РФ).

На практике нередко возникает  вопрос, вправе ли учредители некоммерческой организации принимать решения  о реорганизации некоммерческой организации, если учредительными документами  право принятия решений о реорганизации  организации отнесено к компетенции  соответствующего органа управления некоммерческой организации.

В соответствии со ст.53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские  права и принимает на себя гражданские  обязанности через свои органы. Это  положение особенно ярко проявляется  для некоммерческих организаций, в  отношении большинства из которых  учредители не имеют никаких имущественных  прав, а также у учредителей  таких организаций отсутствует  обязанность участвовать в управлении некоммерческой организацией.

Решение о реорганизации  некоммерческой организации, в отношении  которой учредители не сохраняют  каких – либо имущественных прав, может быть принято органом, уполномоченным на это учредительными документами. Однако Закон о некоммерческих организациях определяет, что решение о преобразовании ассоциации (союза) принимается всеми  членами, заключившими договор о  её создании.

Решение о реорганизации  некоммерческой организации может  быть принято непосредственно учредителем (учредителями) только в отношении  некоммерческих организаций, где учредители осуществляют управление непосредственно (например, учреждения). В соответствии с п.5 ст.17 Закона о некоммерческих организациях решение о преобразовании учреждения принимается его собственником.

Вместе с тем ст.17 Закона о некоммерческих организациях предусматривает, что решение о преобразовании некоммерческого партнёрства принимается  единогласно учредителями.

В соответствии со ст.57 ГК РФ юридическое лицо считается реорганизованным (за исключением случаев реорганизации  в форме присоединения) с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

Существуют особенности  реорганизации некоммерческих организаций, которые заключаются в предоставлении органам государственной регистрации  передаточного акта и разделительного  баланса.

ГК РФ не определяет форму  этих документов, но представляет к  ним определённые требования: 1) данные документы должны быть утверждены органом, принявшим решение о реорганизации; 2) передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения  о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемой некоммерческой организации  в отношении всех кредиторов и  всех должников.

При непредставлении данных документов вместе с учредительными документами вновь создаваемого юридического лица или отсутствии в  представленном передаточном акте или  разделительном балансе положений  о правопреемстве, в государственной  регистрации вновь создаваемой  некоммерческой организации должно быть отказано. Представляется, что  это не какое – либо отдельное  основание для отказа в государственной  регистрации юридического лица, а  один из случаев отказа в государственной  регистрации в связи с несоблюдением  установленного законом порядка  его создания.

При реорганизации некоммерческой организации в форме присоединения  к ней другой организации первая из них считается реорганизованной с момента внесения в единый государственный  реестр юридических лиц записи о  прекращении деятельности присоединённой организации.

Таким образом, имеет место  разрыв между моментом государственной  регистрации изменений учредительных  документов некоммерческой организации  и моментом исключения присоединяемой некоммерческой организации из единого  государственного реестра юридических  лиц. В связи с этим встаёт вопрос, кому могут быть заявлены требования по обязательствам присоединённого юридического лица в этот период.

Принято считать, что впредь до исключения присоединённой некоммерческой организации из единого государственного реестра юридических лиц ответственность  по её обязательствам несёт она сама.

Обязанность включения в  передаточный акт или разделительный баланс всех обязательств лежит на реорганизуемой некоммерческой организации, при этом не включение какого –  либо обязательства (при наличии  положений о правопреемстве) независимо от наличия вины организации, в передаточный акт или разделительный баланс не должно являться основанием для признания  в дальнейшем недействительным решения  о государственной регистрации  вновь созданной некоммерческой организации и не препятствует кредитору  предъявить свои требования вновь созданной  некоммерческой организации (п.3 ст.60 ГК РФ).

При присоединении не возникает  нового юридического лица, однако, общие  требования о наличии передаточного  акта распространяются и на этот способ реорганизации.

Кроме того, при присоединении  встаёт ещё один вопрос, возникающий  в связи с тем, что в данном случае реорганизованной признаётся также  некоммерческая организация, к которой  осуществляется присоединение. Требуется  ли передаточный акт только в отношении  присоединяемой некоммерческой организации, или же в отношении и той  некоммерческой организации, к которой  осуществляется присоединение. Учитывая, что в соответствии с п.2 ст.58 ГК РФ при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права  и обязанности присоединённого  юридического лица в соответствии с  передаточным актом, то определённые правовые последствия имеет передаточный акт, составляемый присоединяемой некоммерческой организацией, а, следовательно, представляется достаточным передаточный акт только присоединяемой некоммерческой организации.

ГК РФ представляет ещё  одно требование к порядку реорганизации  некоммерческой организации. Это относится  к обязанности органа, принявшего решение о реорганизации, уведомить  кредиторов о реорганизации. При  этом кредиторы имеют право потребовать  прекращения или достаточного исполнения обязательства, должником по которому является реорганизуемая некоммерческая организация, и возмещение убытков.

Предусмотренная законом  возможность заявления требований кредиторами реорганизуемой организации  отнюдь не означает, что реорганизация  некоммерческой организации осуществляется с согласия кредиторов некоммерческой организации.

Не регулируя порядок  реорганизации некоммерческих организаций, Закон о некоммерческих организациях всё же достаточно подробно раскрывает такой способ реорганизации, как  преобразование.

Смена некоммерческого характера  деятельности организации на коммерческий - это принципиальный, кардинальный шаг. Главное препятствие можно  увидеть в том, что некоммерческая организация по своей сути на ведение  коммерческой деятельности не рассчитана. И хотя теоретически это действительно  так, на практике многие НКО создаются  именно для коммерческой деятельности, а форма используется для снижения налогового бремени. Да и другие НКО  часто вынуждены заниматься предпринимательской  деятельностью, поскольку существовать исключительно на благотворительные  пожертвования сегодня затруднительно.

Коммерческая и некоммерческая деятельность подразумевает принципиальное различие; однако здесь есть и нечто  общее, а именно направленность на достижение блага, общего для участников деятельности. Как в первом, так и во втором случае деятельность служит не абстрактным  общественным интересам, а интересам  конкретных людей, которые в ней  участвуют. Поэтому изменение характера  деятельности оказывается не таким  радикальным, если состав участников и  их заинтересованность в достижении общей цели сохраняются. Кроме того, законодатель устанавливает строгие ограничения: во-первых, для ряда НКО преобразование в коммерческое юридическое лицо вообще не допускается, а во-вторых, в случаях, когда такое преобразование допустимо, для него установлен особый, достаточно жесткий порядок.

По смыслу ст. 17 Закона о  некоммерческих организациях только НКО  определенных организационно-правовых форм могут быть преобразованы в  коммерческие юридические лица. В  Законе говорится о трех таких  формах: некоммерческое партнерство, учреждение и ассоциация (союз). Эти организации  могут быть преобразованы в хозяйственные  общества (ООО, ОДО, АО); ассоциация (союз) может быть преобразована также  и в товарищество.

Спорным является вопрос о  возможности преобразования в коммерческие юридические лица общественных организаций. С одной стороны, ст. 17 Закона о  некоммерческих организациях не устанавливает  ограничений на преобразование в  определенные организационно-правовые формы для общественных организаций; с другой стороны, это умолчание  законодателя может быть истолковано  как запрет на их преобразование в  иные формы. На наш взгляд, действующие  нормы законодательства свидетельствуют  в пользу второй позиции: в ст. 25 ФЗ "Об общественных объединениях" говорится  о реорганизации общественных объединений, но ничего не сказано об условиях их преобразования; Закон о некоммерческих организациях, определяя условия  преобразования, устанавливает и  порядок преобразования, но для общественных объединений такой нормы нет. Отсюда следует, что общественные организации  могут быть реорганизованы только путем  присоединения к другим общественным организациям или слияния с ними.

Что же касается фондов, то они  преобразованию не подлежат, а лишь могут быть ликвидированы, но и то по решению суда (ст. 18 Закона о некоммерческих организациях).

Некоммерческая организация  как любое юридическое лицо несет  ответственность по своим обязательствам (см. ст. 56 ГК РФ). Помимо общей гражданско-правовой ответственности юридического лица, некоммерческая организация несет  ответственность, которая обусловлена  требованиями, предъявляемыми к некоммерческой организации по сравнению с организацией коммерческой.

П. 1 ст. 33 Федерального закона о некоммерческих организациях определяет, что в случае нарушения данного закона некоммерческая организация несет ответственность в соответствии с законодательством.

 Юридические лица, кроме учреждений, отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ либо учредительными документами юридического лица. Если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

К мерам ответственности, применяемым к некоммерческим организациям, можно отнести:

- принудительную ликвидацию (ст. 18, п. 10 ст. 32 Федерального закона "О некоммерческих организациях");

- реорганизацию (ст. 16 Федерального закона "О некоммерческих организациях");

- предупреждение уполномоченного  органа (ст. 32 Федерального закона "О некоммерческих организациях");

- исключение из реестра  филиалов и представительств  международных организаций и  иностранных некоммерческих неправительственных  организаций по решению уполномоченного  органа (п. 9 ст. 32 Федерального закона "О некоммерческих организациях");

- решение о запрете  осуществления на территории  РФ заявленной для осуществления  на территории РФ программы  или ее части структурного  подразделения иностранной некоммерческой  неправительственной организации  (п. 12 ст. 32 Федерального закона "О некоммерческих организациях");

- решение о запрете  структурному подразделению иностранной  некоммерческой неправительственной  организации направления денежных  средств и иного имущества  определенным получателям указанных  средств и иного имущества  (п. 13 ст. 32 Федерального закона "О некоммерческих организациях").

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Из всего вышесказанного можно сделать следующие выводы.

По общему правилу, некоммерческой признаётся организация, не имеющая  извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая полученную прибыль между участниками (п.1 ст.50 ГК РФ, п.1 ст.2 ФЗ ''О некоммерческих организациях'').

Следует обратить внимание, что выделение некоммерческой организации из ряда прочих юридических лиц возможно только при одновременном наличии у такой организации обоих характеризующих её признаков: а) отсутствие цели извлечения прибыли в качестве основной цели деятельности; б) отсутствие права распределять полученную от предпринимательской деятельности прибыль между участниками (исключение – потребительские кооперативы).

Основное предназначение некоммерческих организаций – осуществление  деятельности в целях, направленных на достижение общественных благ, в  частности, социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных  и управленческих целях, в целях  охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов  граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической  помощи, а также в иных подобных целях. Цели создания отдельных видов  некоммерческих организаций более  конкретно определяются законами о  соответствующих видах таких  организаций и в их учредительных  документах.