Организационно-правовые основы предпринимательской деятельности

Законодательством установлено  ограничение количественного состава  участников ООО - не более 50. В случае, если число участников общества превысит установленный предел, ООО должно преобразоваться в открытое акционерное общество или производственный кооператив; в противном случае оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию уполномоченных органов.

Участники ООО имеют определенные права и обязанности, именуемые корпоративными. К правам участников общества, как объединения капиталов, относятся:

право на участие в управлении делами общества;

право на получение информации о деятельности общества и ознакомление с его бухгалтерскими книгами  и иной документацией;

право на участие в распределении  прибыли;

право на продажу или иную уступку доли (части доли) в уставном капитале общества;

право на выход в любое  время из общества независимо от согласия других участников и получение доли имущества общества;

право на получение имущественного или денежного эквивалента части  имущества общества, оставшегося  после расчетов с кредиторами - право  на ликвидационную квоту.

Обязанности участников общества не связаны с необходимостью личного  участия в предпринимательской  деятельности общества и ограничиваются следующим: вносить вклады в уставный капитал в порядке, размерах, в  составе и в сроки, предусмотренные  законом и учредительными документами, и не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.

Новеллой Закона об ООО  является возможность представления  участникам общества с ограниченной ответственностью дополнительных прав и обязанностей (п.2 ст.8, п.2 ст.9 Закона об ООО). Такие права и обязанности  могут предоставляться как всем без исключения, так и отдельным  участникам общества. В любом случае дополнительные права и обязанности  могут быть предусмотрены либо уставом  конкретного общества при его  учреждении, либо в дальнейшем единогласным решением общего собрания участников. Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества либо прекращение или ограничение  принадлежащих ему дополнительных прав возможны только по решению общего собрания, принятому большинством не менее двух третей голосов, и при  обязательном согласии с этим самого участника.

В случае отчуждения доли (части  доли) участника принадлежащие ему  дополнительные права и обязанности  не переходят к приобретателю  доли (части доли). Это свидетельствует  о личном характере предоставляемых  участнику дополнительных прав и  возлагаемых на него обязанностей. В число таких дополнительных обязанностей может входить, например, обязанность участника оказывать  обществу какие-либо услуги; примером дополнительных прав может служить  право назначения единоличного либо определенной части коллегиального исполнительного органа.

Учредительными документами  общества являются устав и учредительный  договор. Если общество учреждается  одним лицом, учредительным документом является устав, утвержденный этим лицом.

В учредительном договоре учредители обязуются создать общество, определяют порядок его создания, размер уставного капитала, доли каждого  из участников, размер, порядок и  ответственность за внесение вкладов  в уставный капитал общества, порядок  распределения прибыли, порядок  выхода участников из общества. Если учредительный  договор направлен в большей  степени на урегулирование внутренних взаимоотношений участников, то устав  является конституирующим документом общества для третьих лиц. Устав ООО должен содержать его наименование, сведения о месте нахождения, о составе, компетенции и порядке принятия решений в органах управления обществом, о размере уставного капитала и доле каждого участника, права, обязанности участников общества, в том числе права на выход из общества и передачу доли другому лицу, а также иные сведения, установленные законом или внесенные в устав по усмотрению участников.

Действительно, изменение  учредительного договора возможно только по единогласному решению участников, в то время как внесение изменений  в устав общества осуществляется большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов  участников, если необходимость большего числа голосов для решения  этого вопроса не предусмотрена  уставом общества (п.8 ст.37 Закона об ООО). При этом согласно п.5 ст.12 Закона об ООО в случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава общества преимущественную силу для третьих лиц и участников общества имеют положения устава. Как верно замечено указанным автором, в результате подобного правового регулирования возникают "реальные возможности создания искусственных коллизий положений устава и договора, когда через менее жесткую процедуру внесения изменений в устав общества будут подвергаться сомнению положения договора"*(220). На наш взгляд, хозяйственные общества вполне могли бы обойтись одним учредительным документом - уставом, поскольку они, как объединения капиталов, не отличаются ни постоянством состава, ни обязательной деятельностью участников; общества проявляют себя вовне через свои органы управления, создание и деятельность которых определяются уставом.

Поскольку спецификой этой формы предпринимательской деятельности является исключение личной имущественной  ответственности участников по долгам общества, закон, защищая интересы других участников оборота, устанавливает  требования к размеру и порядку  формирования уставного капитала ООО. Размер уставного капитала, состоящего из номинальной стоимости долей участников, должен быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда, установленного в Российской Федерации на дату государственной регистрации общества. На момент государственной регистрации общества его уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину, общий срок заполнения уставного капитала определяется учредительным договором, но не может превышать 1 года с момента государственной регистрации (ст.16 Закона об ООО).

Вкладом в уставный капитал  общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные  права либо иные права, имеющие денежную оценку. Денежная оценка неденежных вкладов в уставный капитал общества утверждается единогласно решением общего собрания участников. Неденежные вклады участников на сумму более 200 минимальных размеров оплаты труда подлежат независимой оценке. При этом закон установил солидарную ответственность оценщика по обязательствам общества при недостаточности его имущества в размере завышения стоимости неденежных вкладов в течение 3 лет с момента регистрации устава или соответствующих изменений в уставе общества. Для обеспечения заполнения уставного капитала реально ценным имуществом уставом могут быть установлены виды имущества, которое не может быть вкладом в уставный капитал ООО (п.2 ст.15 Закона об ООО).

Размер доли участника  общества в уставном капитале определяется в процентах или в виде дроби. Он соответствует соотношению номинальной  стоимости доли участника и уставного  капитала общества. Действительная стоимость  доли участника определяется соотношением стоимости чистых активов общества и доли участника в уставном капитале общества. Таким образом, закон различает  номинальную стоимость доли участника, по соотношению которой с уставным капиталом определяется размер его  доли, и действительную стоимость  доли, которая соответствует части  стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру доли участника. Так, например, при создании уставный капитал общества составлял 20 тыс. руб.; по истечении года в результате успешной предпринимательской деятельности чистые активы общества составили 200 тыс. руб. В этом случае номинал доли участника, внесшего, к примеру, 50% уставного капитала, составит 10 тыс. руб., а действительная стоимость доли будет 100 тыс. руб. Из этого следует важный вывод о том, что при приеме в общество нового участника он должен оплатить действительную, а не номинальную стоимость доли; в случае его выхода (исключения) общество также должно выплатить ему действительную стоимость доли.

Изменение уставного капитала путем увеличения или уменьшения его размера является предметом  подробной правовой регламентации. Такое внимание законодателя определяется спецификой этой формы предпринимательской  деятельности, основанной на ограничении  участия в обществе и поддержании  баланса интересов участников путем  сохранения соотношения их долей в уставном капитале. Увеличение уставного капитала ООО, которое допускается только после его полной оплаты, возможно тремя способами:

1. За счет имущества  общества, т.е. за счет прироста  чистых активов, при этом размер  долей участников общества остается  неизменным, но увеличивается их  номинал.

2. За счет дополнительных  вкладов участников в уставный  капитал. Дополнительные вклады  могут быть внесены всеми участниками  пропорционально размерам их  долей в уставном капитале, что  приведет, как и в первом случае, только к увеличению номинальной  стоимости долей при сохранении  их пропорции. Дополнительные  вклады могут внести не все,  а лишь отдельные участники,  что повлечет за собой изменение  долевого соотношения в уставном  капитале. Согласие общества или  других участников общества на  совершение такой сделки не  требуется, если иное не предусмотрено  уставом общества.

3. За счет вкладов третьих  лиц, принимаемых в общество, если  это не запрещено уставом, на  основании единогласного решения  всех участников.

Уставный капитал ООО  может быть уменьшен двумя способами: путем уменьшения номинальной стоимости  долей всех участников общества в  уставном капитале пропорционально  размерам их долей и (или) погашения  долей, принадлежащих обществу.

Общество обязано уменьшить  свой уставный капитал в случаях:

неполной оплаты участниками  своих вкладов в течение года со дня государственной регистрации  общества (уставный капитал должен быть уменьшен до его фактически оплаченного  размера);

когда стоимость чистых активов  общества становится ниже размера его уставного капитала начиная со второго года существования общества.

Уменьшение уставного  капитала требует письменного извещения  об этом всех известных кредиторов общества в течение 30 дней с даты принятия соответствующего решения. Кредиторы при этом имеют право потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств и возмещения убытков.

Высшим органом общества является общее собрание участников. Все участники общества имеют  право присутствовать на общем собрании, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решения. Любые ограничения  этого права закон объявляет  ничтожными. Каждый участник имеет  на общем собрании число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества. Особенностью ООО  является возможность предусмотреть  в уставе при учреждении или установить единогласным решением участников иной порядок определения числа голосов  участников общества. Общее собрание имеет исключительную компетенцию. Вопросы, относящиеся к исключительной компетенции, касаются важнейших сфер организации и деятельности общества и не могут быть переданы им на решение  совета директоров, за исключением  предусмотренных законом случаев, а также на решение исполнительных органов. К исключительной компетенции общего собрания участников общества, в частности, относятся: определение основных направлений деятельности общества, принятие решения об участии в ассоциациях, других объединениях коммерческих организаций, изменение устава и учредительного договора общества, образование и досрочное прекращение полномочий исполнительных органов, ревизионной комиссии, утверждение годовых отчетов и балансов, распределение прибыли между участниками, принятие решений о реорганизации и ликвидации общества.

Особенностью правового  регулирования этой организационно-правовой формы предпринимательской деятельности является предусмотренная в законодательстве необходимость единогласного принятия решений по ряду вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания. К числу таких вопросов относятся внесение изменений в  учредительный договор, принятие решения  о реорганизации и ликвидации общества. Количество вопросов, требующих  единогласного решения участников, может быть расширено уставом  общества.

В интересах всех участников общества в законодательстве подробно регламентированы порядок созыва и  проведения общего собрания. Новеллой Закона об ООО является предусмотренная  процедура принятия решений общего собрания путем проведения заочного голосования (опросным путем). Характерная для акционерных обществ с большим числом участников, эта процедура в отношении ООО вызывает неоднозначные оценки ученых и практиков.

Уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета). К компетенции этого органа уставом  могут быть отнесены вопросы образования  и досрочного прекращения полномочий исполнительных органов, созыва и проведения общего собрания участников, решения  о совершении крупных сделок и  сделок с заинтересованностью, если согласование таких сделок по закону не является компетенцией общего собрания. Исходя из принципа разделения властей, закон предусматривает, что члены  коллегиального исполнительного органа не могут составлять более 1/4 состава  совета директоров. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного  органа, не может быть одновременно председателем совета директоров.

Исполнительные органы имеют  остаточную компетенцию и осуществляют руководство текущей деятельностью  общества. Они подотчетны общему собранию участников и совету директоров. Общество может иметь только единоличный  исполнительный орган (генеральный  директор, президент) или наряду с  ним может быть также создан коллегиальный  исполнительный орган - правление, дирекция. Функции председателя коллегиального исполнительного органа общества исполняет, соответственно, генеральный директор или президент. В случае, предусмотренном  уставом, общество вправе передать полномочия единоличного исполнительного органа управляющей организации или  управляющему (ст.42 Закона об ООО).

С целью контроля за деятельностью общества общим собранием участников избирается на срок, определенный уставом, ревизионная комиссия или ревизор. Ревизионная комиссия вправе в любое время проводить проверки финансово-хозяйственной деятельности общества и иметь доступ ко всей документации, касающейся его деятельности. В обязательном порядке комиссия проводит проверку годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества до их представления на утверждение общему собранию участников. Для проверки деятельности общества по решению общего собрания может быть привлечен также профессиональный аудитор, не связанный имущественными интересами с обществом. Аудиторская проверка может быть проведена профессиональным аудитором по требованию любого участника общества, причем расходы по оплате его услуг по решению общего собрания могут быть возмещены участнику за счет средств общества.