Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности

В ГК содержатся особенности  получения участником стоимости  части имущества ПТ, соответствующей  доле этого участника в складочном капитале, при выходе из него. Выплата может быть осуществлена в денежной форме или заменяется на выдачу имущества в натуре по соглашению сторон. Размер выплаты определяется по балансу, составленному на момент выбытия участника из товарищества.

Изменения состава участников ПТ возможны в случаях: выхода, исключения в судебном порядке, смерти (ликвидации) кого-либо из участников, признания одного из них безвестно отсутствующим, недееспособным, ограниченно дееспособным или несостоятельным (банкротом), открытия в отношении одного из них реорганизационных процедур по решению суда, обращения кредитором одного из участников взыскания на часть имущества, соответствующую его доле в складочном капитале.

По общему правилу, выход  одного из участников означает ликвидацию пт. Но учредительным договором или соглашением остающихся участников может быть предусмотрено, что ПТ продолжает свою деятельность. ПТ обязательно ликвидируется, если в товариществе остается единственный участник и в течение 6 месяцев с момента, когда он стал единственным участником, ПТ не преобразовано им в хозяйственное общество.

Допускается прием новых  участников с изменением учредительного договора.

В целом отношения  участников ПТ носят доверительный  характер, обусловленный солидарной ответственностью по его обязательствам.

Товарищество на вере (ТВ) или коммандитное товарищество создается на основе сочетания принципов  полной и ограниченной ответственности.

В него наряду с участниками - индивидуальными предпринимателями  и (или) коммерческими организациями, - осуществляющими от имени ТВ предпринимательскую деятельность и несущими ответственность по обязательствам ТВ всем своим имуществом (полные товарищи), входят один или несколько участников, которые несут риск убытков, связанных с деятельностью ТВ, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении ТВ предпринимательской деятельностью (вкладчики или коммандитисты).

Лицо может быть полным товарищем только в одном ТВ. Участник ПТ не может быть полным товарищем  в ТВ. Полный товарищ в ТВ не может  быть участником пт. Вкладчиками могут быть любые физические и юридические лица, удовлетворяющие общим требованиям к правосубъектности.

ТВ создается и действует  на основании учредительного договора. Фирменное наименование ТВ должно содержать  либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и «товарищество на вере», или «коммандитное товарищество».

Правовое положение полных товарищей в ТВ такое же, как и участников ПТ, они солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам ТВ, имеют исключительное право на участие в управлении его деятельностью.

Вкладчики не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел ТВ. От имени последнего они выступают только по доверенности. В отличие от полных товарищей, вкладчики получают при выбытии из ТВ не часть имущества пропорционально их долям в складочном капитале, а лишь свой вклад.

Но зато право на получение вклада является преимущественным и гарантированным. Кроме того, вкладчик может передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому лицу без согласования с участниками ТВ, а также имеет преимущественное право покупки доли (ее части) перед третьими лицами.

Выбытие всех вкладчиков в ТВ требует его ликвидации или  преобразования в ПТ.

ТВ является переходной формой от объединения лиц к объединению  капиталов.

Общества с  ограниченной ответственностью (ООО) - одна из наиболее распространенных организационно-правовых форм коммерческих организаций. Это статутные объединения юридических и физических лиц в целях осуществления предпринимательской деятельности.

Число участников не должно превышать предела, установленного специальным законодательством (на сегодняшний день 50). Однако вопреки сути объединения лиц российское законодательство восприняло и конструкцию «общества одного лица» возможность создания ООО одним лицом. За рубежом наблюдается постепенный отказ от этой конструкции. 000 не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Учредительными документами  ООО являются учредительный договор  и устав. При учреждении ООО одним  участником - только устав. Фирменное  наименование ООО индивидуализирует само юридическое лицо, а не его участников, как в хозяйственных товариществах: оно должно содержать наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью».

Уставный капитал ООО  составляется из стоимости вкладов  его участников. Он должен быть оплачен участниками в размере не менее 50 % на момент государственной регистрации ООО, а оставшиеся 50 % вносятся в течение первого года деятельности общества. Невыполнение этого условия влечет за собой уменьшение уставного капитала либо ликвидацию ООО.

Участники ООО получают часть прибыли пропорционально  долям в уставном капитале, не отвечают по обязательствам общества и несут  риск убытков, связанных с деятельностью  общества, в пределах внесенных ими  вкладов.

Участники управляют  делами ООО на основаниях, определенных в уставе, через специальные органы. Высшим органом является общее собрание участников. Единоличный исполнительный орган, осуществляющий текущее руководство деятельностью 000 и подотчетный общему собранию его участников, может быть избран также и не из числа его участников.

ООО практически освобождается  от публичной отчетности опубликования  сведений о результатах ведения  его дел.

В связи с тем, что  ООО - это объединение капиталов, а не лиц, а также необходимостью реализации принципа ограниченной ответственности предусматривается большая свобода отчуждения долей в уставном капитале.

Доля может быть отчуждена  только в оплаченной части. Отчуждение другим участникам ООО осуществляется без каких-либо ограничений. Отчуждение доли (ее части) третьим лицам допускается, если уставом общества не предусмотрено иное.

Участники ООО пользуются преимущественным правом покупки продаваемой  доли пропорционально размерам своих  долей, если уставом общества или  соглашением его участников не предусмотрен иной порядок. Срок реализации этого права - один месяц со дня извещения (или иной, предусмотренный уставом или соглашением участников ООО) - и является пресекательным. По истечении этого срока допускается отчуждение доли третьим лицам.

Если в соответствии с уставом ООО отчуждение доли третьим лицам невозможно, а другие участники общества от ее покупки отказываются, то эта доля выкупается самим ООО, которое обязано реализовать ее другим участникам или третьим лицам в ограниченные законом и учредительными документами сроки или уменьшить величину уставного капитала. ООО выплачивает участнику действительную стоимость доли либо выдает ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости.

Кроме отчуждения части  доли участник ООО имеет право выхода из него в любое время независимо от согласия других участников.

Добровольная реорганизация  или ликвидация 000 возможны только по единогласному решению его участников, причем реорганизация в форме преобразования возможна только в акционерное общество или в производственный кооператив. С одной стороны, сохраняется цель прежнего юридического лица - извлечение прибыли (в отличие, например, от потребительского кооператива) и право собственности на имущество (в отличие, например, от государственного унитарного предприятия); с другой - исключаются проблемы с составом участников, который в хозяйственных товариществах ограничен предпринимателями (за исключением вкладчиков в ТВ).

К Обществам  с дополнительной ответственностью (ОДО) применяются правила ГК об ООО постольку, поскольку иное не предусмотрено ст. 95 ГК.

В отличие от ООО в ОДО при недостаточности имущества общества по его обязательствам субсидиарную ответственность несут его участники. В отличие от хозяйственных товариществ участники ОДО отвечают перед кредиторами общества своим имуществом в одинаковом для всех участников кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам ООО распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок не предусмотрен учредительными документами.

Это дает преимущество в  получении средств, повышает ответственность  участников за результаты деятельности общества. Таким образом, ОДО занимает промежуточное положение между хозяйственными товариществами с неограниченной ответственностью их участников и хозяйственными обществами с ограниченной ответственностью.

Акционерное общество (АО) - на сегодняшний день самая разработанная в смысле правового регулирования организационно-правовая форма, максимально отстоящая от первоначального для хозяйственных товариществ и обществ договорного начала.

Учредительным документом АО является его устав. Договор о создании АО, хотя и носит название учредительного, но к учредительным документам не относится.

АО может быть создано  одним лицом или состоять из одного лица в случае при обретения одним  акционером всех акций общества. АО не может иметь в качестве единственного  участника другое хозяйственное  общество, состоящее из одного лица. В законодательстве четко прослеживается разграничение между учредителями АО и другими участниками, хотя все они именуются акционерами, но первые обладают дополнительными правами и обязанностями. Так, например, учредители АО несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации общества. В ряде случаев учредители в течение определенного срока после создания АО ограничены в праве отчуждения принадлежащих им акций. Учредители имеют возможность чаще реализовать преимущественное право приобретения дополнительных акций, так как являются участниками АО с момента его регистрации и «присутствуют» при эмиссиях акций именно с этого момента.

Уставный капитал АО формируется за счет вкладов участников и представляет собой абстрактную величину, равную сумме номинальных стоимостей акций, выдаваемых участникам за вклад. АО является единственным юридическим лицом, имеющим право выпуска специальных ценных бумаг - акций. Кроме удостоверения внесения определенного вклада и, соответственно, членства в АО акции еще определяют долю участия акционеров (участников) в доходах и расходах АО, управлении им, подлежат свободному отчуждению, что означает наиболее полную реализацию принципа ограниченной ответственности.

Акционерное законодательство и законодательство о рынке ценных бумаг предусматривают выпуск обыкновенных акций и привилегированных. Последние из всей известной миру палитры «привилегий» В России наделяют своих владельцев дополнительными правами имущественного характера - на первоочередное получение части прибыли в форме дивиденда и части имущества АО, остающегося при его ликвидации после расчетов с кредиторами, фиксированного размера. Новым является введение дробных акций, которые не выпускаются в качестве таковых, а образуются в результате определенных сделок и иных юридических фактов, и должны предоставлять права, пропорционально этим дробям.

Примечательно, что акционеры  имеют право требовать часть  прибыли АО, но последнее не является по отношению к ним обязанным  лицом. Дивиденды выплачиваются при наличии прибыли у АО, принятии высшим органом управления решения о ее распределении в дивиденды и наступления срока выплаты. Итак, АО не несет имущественных обязанностей в классическом понимании перед акционерам. Но и акционеры не отвечают по обязательствам общества, а лишь несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в рамках стоимости внесенного вклада.

В самом общем виде принципы участия акционеров в АО сводятся к одинаковому объему прав по акциям одной категории (типа), к голосованию по принципу «Одна голосующая акция - одна акция». Общемировой тенденцией является увеличение в акционерном законодательстве доли норм, посвященных правам акционеров. Нарушение последних влечет за собой ответственность АО.

В АО максимально развита  система органов, в том числе органов управления. Выделяются органы стратегического и тактического управления, управления и контроля. Примечательно, что кроме общего собрания акционеров - высшего органа управления - все остальные могут формироваться из лиц, не являющихся акционерами. Специальное законодательство подробно регулирует вопросы компетенции органов и кворума. Добровольная реорганизация или ликвидация АО возможны по решению общего собрания акционеров, причем в соответствии с ГК реорганизация в форме преобразования возможна только в ООО или в производственный кооператив. На наш взгляд, это объясняется теми же причинами, что и ограничения на преобразование ООО. Но специальное законодательство установило также возможность преобразования АО в некоммерческое партнерство по единогласному решению всех акционеров.

Именно в АО реорганизуются государственные и муниципальные унитарные предприятия в процессе приватизации.

Закон различает открытые и закрытые АО. Для первых предусмотрен более высокий минимальный размер уставного капитала. Количество участников ОАО не ограничено. ОАО вправе размещать свои акции как путем открытой подписки и свободной продажи, также и путем закрытой подписки с распределением акций между заранее определенным кругом лиц. ОАО обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков, ежегодно привлекать для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности независимого профессионального аудитора. Кроме этого ОАО обязано раскрывать проспект эмиссии акций общества в случаях, предусмотренных правовыми актами РФ, сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном специальным законодательством, иные сведения, определяемые федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Общества, учредителями которых выступают Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальные образования (за исключением обществ, создаваемых в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий), могут быть только открытыми.