Общество с ограниченной ответственностью как субъект предпринимательского права

 

   Глава II.  Порядок создания Общества с ограниченной ответственностью. 

• 1. Процедура создания  Общества с ограниченной  ответственностью, учредители (участники)  Общества.

 

     Создание  общества может быть осуществлено путем  учреждения - создания вновь, либо путем  реорганизации действующих юридических лиц.

     На  первом этапе создания общества учредители разрабатывают учредительные документы  общества, открывают в банке или  кредитном учреждении специальный  накопительный счет для внесения  вкладов в уставный капитал в  виде денежных средств или оформляют  эти вклады в кассу общества. На первом (учредительном) собрании участники  общества утверждают учредительные  документы, избирают исполнительные органы общества и (или) органы управления общества, утверждают денежную оценку имущества, вносимого как вклад в уставный капитал общества, а также рассматривают  другие вопросы, касающиеся  создания общества.

     Для учреждения общества учредители заключают  учредительный договор, в котором обязуются создать общество и определяют порядок совместной деятельности по его созданию. Учредительный договор должен отражать состав учредителей (участников) общества, размер уставного капитала общества и размер доли каждого из учредителей (участников), размер и состав вкладов, порядок и сроки их внесения в уставный капитал общества при его учреждении, ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов, условия и порядок распределения между учредителями (участниками) общества прибыли, условия  их участия в его деятельности, состав и компетенция органов управления обществом и порядке принятия ими решений, порядок выхода участников из общества. Положение о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности в пп. "в" п. 3 указывает, что договор учредителей должен содержать сведения о наименовании (имени) и юридическом статусе учредителей, их местонахождении (местожительстве), государственной регистрации (для юридических лиц) или личности (паспортные данные - для физических лиц).

     Другим  учредительным документом наряду с  учредительным договором общества является устав общества, утверждаемый всеми участниками. Положения устава общества имеют преимущественную силу для третьих лиц и участников общества, если положения учредительного договора не соответствуют положениям устава общества.

     Если  общество учреждается одним лицом, учредительным договором является только устав, утверждённый этим лицом (п. 1 ст. 11 Закона об обществах).

     Общество считается созданным с момента государственной регистрации. Порядок государственной регистрации должен быть установлен федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц. До введения в действие указанного закона применяется действующий порядок регистрации юридических лиц.

     В соответствии с вышеуказанными нормативными актами государственная регистрация  осуществляется местной администрацией по месту нахождения общества. Зачастую местная администрация для осуществления этих функций создает свои подразделения (комитеты, управления или регистрационные палаты).

     В соответствии с установленным порядком для государственной регистрации необходимо представить следующие документы:

     заявление о регистрации общества, составленное в произвольной форме и подписанное  всеми учредителями общества;

     учредительный договор;

     устав, утвержденный учредителями;

     документы, подтверждающие оплату не менее 50 процентов уставного капитала, указанного в учредительных документах;

     свидетельство об уплате государственной пошлины.

     Законом об обществах установлен минимальный  размер уставного капитала для ООО.

     Отказ в регистрации, в соответствии со ст. 51 ГК, допускается при нарушении  установленного законом порядка  образования юридического лица или  несоответствие его учредительных  документов закону, отказ в регистрации  по мотивам нецелесообразности создания юридического лица не допускается. В  связи с отсутствием закона о  регистрации состав представленных документов и содержащиеся в них  сведения  должны соответствовать  требованиям Положения о порядке  регистрации субъектов предпринимательской  деятельности. Государственная регистрация банков и кредитных организаций производится Банком России согласно Закона РФ от 02.12.1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»⁸, регистрация страховых компаний также осуществляется специальным органом согласно Закона РФ от 27.11.1992 г. № 4015-1 «Об организации страхового дела в РФ»⁹. Государственная регистрация юридических лиц носит сегодня явочно-нормативный характер, при котором регистрирующий орган вправе только проверить положения учредительных документов на соответствие законодательству и не уполномочен проверять целесообразность создания того или иного юридического лица. В случае нарушений законодательства учредителями общества, допущенных при его создании, регистрация его может быть признана недействительной, если допущенные нарушения неустранимы. Отказ в регистрации общества может быть обжалован в суд.

     Право граждан быть участниками обществ  закреплено в ст. 18 ГК РФ и ст. 7 Закона об обществах. Это право предоставляет  гражданину возможность активно  участвовать в гражданском обороте  и является гарантией стабильности этой возможности.

     По  общему правилу участником общества может быть гражданин, обладающий гражданской  дееспособностью в полном объеме, т.е. с момента совершеннолетия, кроме  случаев вступления несовершеннолетнего  в брак и эмансипации¹⁰.

     Как и ГК РФ (п. 4 ст. 66), Закон об обществах (п. 1 ст. 7) указывает на возможность  запрета на участие в обществах  отдельных категорий граждан. Такой  запрет может быть предусмотрен только федеральным законом.

     Некоторые категории граждан ограничены законом  в праве выступать участниками обществ. Такие ограничения установлены для государственных служащих. Государственный служащий не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью, кроме педагогической, научной и иной творческой деятельности, заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц. Государственный служащий обязан передавать в доверительное управление под гарантию государства на время прохождения государственной службы находящиеся в его собственности доли в уставном капитале коммерческих организаций.

     Военнослужащие  не вправе совмещать военную службу с работой на предприятиях, в учреждениях  и организациях, за исключением занятий научной, преподавательской и творческой деятельностью, если она не препятствует исполнению обязанностей военной службы. Это положение прямо не запрещает участие военнослужащих в хозяйственных обществах, но создает определенные сложности в осуществление таким учредителем своих прав на участие в управлении обществом.

     По  общему правилу юридические лица наряду с гражданами также могут быть участниками хозяйственных обществ (п. 4 ст. 66 ГК РФ). Однако некоторые виды юридических лиц вправе выступать участниками обществ с определенными особенностями. Отдельным видам учреждений, в частности государственным учреждениям культуры и образовательным учреждениям, право на участие в обществах прямо предоставлено специальными законами  (например, Законом РФ от 10 июля 1992 г. № 3266-1 «Об образовании»¹¹). При участии юридических лиц в обществах следует обращать внимание на нормы закона и учредительных документов, регламентирующие порядок принятия решения органами юридического лица об участии в таком обществе.

     Российская  Федерация, субъекты Российской Федерации, а также муниципальные образования выступают в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками этих отношений - гражданами и юридическими лицами (ст. 124 ГК РФ). К ним применяются нормы, определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, если иное не вытекает из закона или особенностей данных субъектов. Основная особенность при возникновении гражданско-правовых отношений с участием Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований заключена в том, что от их имени  выступают соответственно органы государственной власти  или органы местного самоуправления.

     ГК  РФ (п. 4 ст. 66) и Закон об обществах (п. 2 ст. 7) установлен общий запрет на участие государственных органов и органов местного самоуправления в обществах, с оговоркой о возможности их участия только в случаях, установленных законом. Это особые субъекты, у которых гражданская правосубъектность не является определяющей в их правовом положении. Главная черта этих субъектов связана с муниципальной или государственной властью. Поэтому для участия в обществе как муниципального образования, субъекта Российской Федерации или Российской Федерации (посредством органов государственной и муниципальной власти), так и указанных органов как самостоятельных субъектов права требуется прямое указание в федеральном законе, предоставляющее такую возможность. 

• 2.Учредительные  документы Общества  с ограниченной  ответственностью.

 

     Учредительными  документами общества являются устав  и учредительный договор. Закон устанавливает приоритет, «преимущественную силу» для третьих лиц и участников общества положений устава общества перед учредительным договором.

     Учредители  общества заключают учредительный  договор и утверждают устав. Если общество учреждается одним лицом, учредительным документом общества является только устав, утвержденный этим лицом. В случае увеличения числа участников общества до двух и более между ними должен быть заключен учредительный договор.

     Учредительный договор, заключенный учредителями в соответствии с Законом об ООО  и действующий наряду с уставом, определяет правовое положение общества, с одной стороны, а с другой - содержит в себе черты договора о совместной деятельности по созданию юридического лица. П. 1 ст. 12 предусматривает, что в учредительном договоре участники определяют порядок ведения совместной деятельности по созданию общества. Учредительный договор должен быть заключен в простой письменной форме путем составления одного документа согласно п. 1 ст. 89 ГК. Стороны могут предусмотреть его нотариальное удостоверение, хотя закон их не обязывает это делать. Как любой другой договор, учредительный договор должен отвечать всем требованиям, предъявляемым законодательством к договорам и сделкам с учетом его особенностей как учредительного договора.

     В учредительном договоре должны быть отражены также следующие положения:

     состав  учредителей (участников) общества;

     размер  уставного капитала общества и размер доли каждого из учредителей (участников) общества;

     размер  и состав вкладов, порядок и сроки, их внесения в уставный капитал общества при его учреждении;

     ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов;

     условия и порядок распределения между  учредителями (участниками) общества прибыли;

     состав  органов общества;

     порядок выхода из общества его участников.

     Вторым (а если общество учреждается одним  лицом - единственным) учредительным  документом общества является устав. Согласно ст. 52, 89 ГК и ст. 11 Закона об ООО, устав  общества утверждается его учредителями, причем единогласно (п. 1 ст. 11 Закона) на общем собрании. П. 2 ст. 12 Закона об ООО  устанавливаются те положения, которые должны содержаться в уставе общества. Они частично совпадают с положениями учредительного договора и имеют основополагающее значение в регулировании деятельности общества и его взаимоотношений с участниками. Этот обязательный минимум сведений в уставе может дополняться любыми положениями, не противоречащими законодательству. Сведения, которые могут содержаться в уставе общества, предусматриваются рядом статей Закона, и включение их в устав оставлено на усмотрение участников. Например, согласно ст. 15 Закона положения Устава вправе исключить определенные виды имущества, которым участники могут вносить вклад в уставный капитал общества. Значительное число диспозитивных статей Закона позволяет участникам существенно дополнить устав теми или иными сведениями и положениями. При этом единственное требование к ним  - не противоречие Закону об обществах и иным федеральным законам.

     В устав обязательно должны быть включены сведения:

     о полном и сокращенном фирменном  наименовании общества;

     месте нахождения общества;

     составе и компетенции органов общества, в том числе вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, порядке принятия органами общества решений, включающих решения, принимаемые единогласно или квалифицированным большинством голосов;

     размере уставного капитала общества;

     размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества;

     правах и обязанностях участников общества;

     порядке и последствиях выхода из общества его участника;