Общество с ограниченной ответственностью как субъект предпринимательской деятельности

Разрешительный  порядок - инициатива создания исходит от будущих участников общества. Компетентный орган проверяет лишь законность образования организации и дает соответствующее разрешение. Для данного способа характерны: инициативный акт учредителей; издание скоординированного акта компетентного органа или юридического лица, давшего разрешение на создание компании; организационная работа. В таком порядке создаются коммерческие банки и страховые компании, поскольку их деятельность сопряжена с оказанием финансовых услуг неограниченному кругу потребителей и аккумулированием значительных денежных средств, компании с особо крупным размером уставного капитала или объединяемых средств, объединения юридических лиц.

Явочно-нормативный порядок (иногда называемый заявительным или  регистрационным) характеризуется  отсутствием требования на получение  какого-либо распоряжения или специального разрешения для образования юридического лица со стороны третьих лиц, включая государственные органы, требуются лишь инициатива учредителей, их явка. При этом регистрирующий орган вправе только проверить положения учредительных документов на соответствие закону, и не уполномочен определять целесообразность создания общества. Для него характерны: инициативный акт учредителей; организационная работа; контрольная работа компетентного органа. Этот порядок получил наибольшее распространение как во всем мире, так и у нас в стране.

Иногда выделяют уведомительный порядок образования юридического лица. Созданная, начавшая предпринимательскую деятельность организация должна направить уведомление в уполномоченные органы с указанием необходимых для регистрации сведений - наименование, местонахождение и др. Некоторые склонны считать, что Закон о регистрации провозглашает уведомительный порядок образования компаний, обосновывая это возможностью подачи в регистрирующий орган заявления и учредительных документов по почте. Однако эта позиция не представляется верной, т.к. способ подачи документов не определяет порядок образования компании.

Как бы способ образования не именовался, организация считается созданной с момента государственной регистрации, которая по российскому законодательству является конститутивной, имеет правоустанавливающее значение как юридический факт, на основании и с момента совершения которого общество приобретает правосубъектность. Государственная регистрация - акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации, ликвидации юридического лица и иных сведений. Регистрация - заключительный, но не единственный шаг в направлении образования организации.

Первым шагом является определение состава учредителей - общество может быть создано одним или несколькими лицами. Учредителями могут быть граждане и юридические лица, причем в любых сочетаниях. Использование термина «граждане» вовсе не означает, что имеются в виду только граждане России - это могут быть иностранные граждане, лица без гражданства. Исключение участия в обществах отдельных категорий граждан устанавливается законом. Так, государственный служащий не вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, участвовать на платной основе в деятельности органа управления коммерческой организации, приобретать ценные бумаги, по которым может быть получен доход и т.д. Возможность учреждения общества различными юридическими лицами, в т.ч. иностранными, напрямую связана с объемом их правоспособности и полномочиями по распоряжению имуществом, которым они обладают. Исходная посылка создания общества связана со стремлением в принципе ограничить состав участников, в виду того, что их относительно небольшое число определяет значимость личного элемента в деятельности компании. Таким образом, число участников не должно быть более пятидесяти человек.

Когда участники будут полностью определены, учредители приступают к разработке учредительных документов: устава и учредительного договора общества, на основании которых оно будет действовать. Учредительный договор заключается учредителями, что служит началом формализованного процесса создания общества. Эта стадия отпадает, если общество создается одним лицом. В договоре учредители обязуются создать общество и определяют порядок совместной деятельности: размер уставного капитала и размер доли каждого учредителя, размер и состав вкладов, порядок и сроки их внесения, ответственность за нарушение обязанности по внесению вкладов и пр. К учредительному договору предъявляются те же требования, что и к иным гражданско-правовым договорам: он заключается в простой письменной форме путем составления единого документа; указывается место, дата его заключения; подписывается всеми учредителями.

Вторым (если общество учреждается одним лицом - единственным) учредительным документом является устав, устанавливающий правовой статус общества. Это некий свод правил, основное назначение которого - информировать контрагентов и иных лиц, вступающих в отношения с обществом, о его деятельности, правах и обязанностях. Устав единогласно утверждается учредителями на учредительном собрании. Закон императивно устанавливает положения, которые должны содержаться в уставе - это полное и сокращенное фирменное наименование общества; сведения о месте нахождения; о составе и компетенции органов общества; о размере уставного капитала; о размере и номинальной стоимости доли каждого участника; права и обязанности участников; о порядке, последствиях выхода участника из общества; о переходе доли в уставном капитале к другому лицу; о хранении документов компании и предоставлении обществом информации участникам и другим лицам. Обязательный минимум сведений в уставе может дополняться любыми положениями, не противоречащими закону.

Следующим вопросом, который решают учредители - определение материальной основы деятельности общества - уставного капитала, который формируется за счет их вкладов. Обязанность по внесению вкладов возлагается на всех учредителей без исключения, освобождение от этой обязанности запрещено. Номинальная стоимость доли определяется первоначальной денежной оценкой вклада, действительная стоимость зависит от стоимости уставного капитала и всего имущества общества. Поскольку учредители (участники) общества не несут ответственности по его долгам, кредиторам компании приходится рассчитывать лишь на ее собственное имущество. Минимум такого имущества составляет уставный капитал, размер которого не может быть ниже определенного законом предела, и должен соответствовать стократной величине минимального размера оплаты труда (далее - МРОТ). Размер уставного капитала общества и номинал долей участников обязательно определяются в рублях.

Для страховых  компаний минимальный размер уставного  капитала определяется на основе его  базового размера, равного 30 млн. руб. с применением соответствующих коэффициентов. Кроме того, нововведением является установление минимального размера уставного капитала компаний, осуществляющих розничную продажу алкогольной продукции - не более 1 млн. руб. Размер уставного капитала зависит от территории деятельности: только сельские поселения - не менее 500 тыс. руб.; сельские, городские поселения, городские округа - не менее 1 млн. руб.; только городские поселения, городские округа - не менее 1 млн. руб. Производство и оборот алкогольной продукции с содержанием этилового спирта более 15 процентов объема готовой продукции - уставный капитал не менее 10 млн. руб.

С целью формирования уставного капитала в банке открывается временный расчетный счет, куда вносится необходимая сумма.

В качестве вкладов не могут быть внесены профессиональные знания и навыки, ранее оказанные обществу услуги или обещания их предоставить, деловая репутация и деловые связи. Вместе с тем, различные имущественные права, имеющие денежную оценку: безналичные деньги и бездокументарные ценные бумаги, права пользования движимыми и недвижимыми вещами, права требования определенных денежных сумм, права пользования интеллектуальной собственностью, могут быть внесены в уставный капитал.

К моменту государственной регистрации общества допускается оплата учредителями лишь половины стоимости уставного капитала, тем самым, предоставляя им весьма значительную рассрочку по оплате своих долей - до одного года с момента регистрации общества.

Следует сказать, что объем прав, принадлежащих конкретному участнику, определяется размером доли в уставном капитале. К необходимому минимуму прав участников общества отнесены: право на участие в управлении делами общества; на получение информации о деятельности общества, включая право на ознакомление с бухгалтерскими книгами и иной документацией; на участие в распределении прибыли; на ликвидационную квоту. Этот перечень прав является традиционным. К специфическим правам относится, в частности, право продать (уступить) свою долю (ее часть) одному или нескольким участникам общества; в любое время выйти из общества независимо от согласия других участников. Среди прав участников важнейшим можно назвать право предъявлять в интересах общества иски (о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, недействительной; о признании крупной сделки недействительной), а также право обжаловать в суде решения органов управления, нарушающие права и законные интересы участника.

Необходимо  отметить право на отчуждение (уступку) своей доли (ее части) как другим участникам общества, так и третьим лицам. Дело в том, что его реализация влечет изменение состава участников общества, в чем они не всегда заинтересованы. В небольших обществах между участниками нередко складываются лично-доверительные отношения, поэтому право на отчуждение доли может быть ограничено учредительными документами: при отчуждении участнику - требованием предварительного согласия оставшихся участников или общества в целом; при уступке третьим лицам - аналогичным образом, либо правом преимущественной покупки продаваемой доли, либо вообще запрещена. Кроме того, участник, полностью внесший свой вклад, вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия оставшихся участников или общества. При этом ему выплачивается причитающаяся на его долю часть стоимости имущества общества (за вычетом падающих на долю долгов компании) либо выдается имущество в натуре. Хотя это может неблагоприятно отразиться на делах общества, лишить участника этого права невозможно, ибо имущество общества создано и за счет его вклада.

Устав может  предусматривать дополнительные права участников общества, которые имеют существенные особенности: носят персональный характер, т.е. ассоциируются не с долей в капитале, а лично с участниками; возможно предоставление прав не всем, а лишь некоторым участникам.

 Участники общества не только обладают правами, но и исполняют обязанности: вносят вклады в определенном порядке, размере, составе и сроке; не разглашают конфиденциальную информацию о деятельности общества. На самом деле круг обязанностей шире, однако, они имеют более локальный характер, например, предусмотренная ст.21 Закона об обществах обязанность участника, намеренного продать свою долю (ее часть) третьему лицу, письменно известить об этом остальных участников и само общество с указанием цены и других условий продажи. По аналогии с дополнительными правами, возлагаются на всех или отдельных участников дополнительные обязанности (внесение дополнительных вкладов в имущество общества).

Кроме того, на учредительном собрании должен быть решен вопрос о формировании органов управления обществом. Если рассматривать двухзвенную структуру управления как наиболее органичную для общества с ограниченной ответственностью, являющегося формой концентрации в основном малого и среднего капиталов, то состав органов будет следующем: общее собрание участников и единоличный исполнительный орган. Высшим органом общества является общее собрание его участников.

Определение основных направлений деятельности общества; изменение устава, учредительного договора; размера уставного капитала; образование и досрочное прекращение полномочий исполнительного органа, передача его полномочий управляющему; избрание, досрочное прекращение полномочий ревизора; утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов; распределение чистой прибыли; утверждение внутренних документов общества; размещение обществом облигаций; назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора; реорганизация или ликвидация общества; назначение ликвидационной комиссии, утверждение ликвидационных балансов и иные вопросы относятся к исключительной компетенции общего собрания. Общее, что характерно для этих вопросов, - фундаментальность, долгосрочность действия принятых по ним решений, невозможность без ущерба интересам участников решить их в рабочем порядке. Делегирование другим органам правомочий собрания по этим вопросам, запрещено.

Участник имеет на собрании число голосов, пропорциональное величине его доли в уставном капитале; единоличный исполнительный орган общества пользуются на собрании правом совещательного голоса. Решения собрания, как правило, принимаются большинством голосов участников организации. В ряде случаев, исходя из значимости для общества решаемого вопроса, требуется квалифицированное большинство не менее ⅔ голосов от общего числа голосов участников (изменение устава, уставного капитала) и даже единогласия (изменение учредительного договора, реорганизация общества).

Общее собрание проводится не реже одного раза в год - годовое собрание, на котором утверждаются результаты прошедшего года, рассматриваются и утверждаются отчеты органов управления. Годовое собрание должно проводиться не реже чем через 2 месяца и не позднее чем через 4 месяца после окончания финансового года. Финансовый год начинается с 01 января и заканчивается 31 декабря. Такие собрания называются «очередными». Внеочередные собрания проводятся при необходимости решения вопросов исключительной компетенции собрания.

Обычная процедура  голосования на общем собрании - открытое, путем поднятия рук, но возможно и заочное голосование по всем вопросам, кроме утверждения годового отчета и бухгалтерского баланса. В обществе, образованном одним лицом, решения, принятые им, оформляются письменно.

Единоличным исполнительным органом компании является ее генеральный директор или президент, который подотчетен общему собранию. Генеральный директор общества создает для него права и обязанности за счет права подписи от имени организации.

Учредители (участники) могут  по своему усмотрению решить вопрос о  целесообразности формирования ревизионного органа. Положительным аспектом можно считать не имеющую аналогов в российском законодательстве норму о необязательности существования ревизионного органа в небольших обществах с числом участников до пятнадцати человек.

Участники общества путем формирования ревизионной комиссии могут проверять финансово-хозяйственную деятельность общества, подтверждая правильность годовых отчетов, бухгалтерских балансов и определяя целесообразность расходования активов общества, правомерность и легитимность его доходов. Ревизионный орган может быть коллегиальным - ревизионная комиссия, и единоличным. Допускается передача его функций профессиональному аудитору, не связанному имущественными интересами с обществом или его органами. Общество подлежит обязательному аудиту ежегодно, если является кредитной или страховой организацией, биржей.

Кроме того, необходимо особое внимание уделить выбору фирменного наименования общества, служащего основным средством идентификации, индивидуализации его деятельности, а также местонахождению общества, по которому осуществляется государственная регистрация компании.