Контрольная работа по "Российскому предпринимательскому праву"

 

 

 

КАФЕДРА ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА

 

 

 

 

 

Контрольная работа

по российскому предпринимательскому праву

Вариант Н-О

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

г. Екатеринбург, 2013 г.

 

Вопрос

Порядок создания и государственной регистрации коммерческих организаций. Учредительные документы коммерческих организаций. Лицензирование предпринимательской деятельности.

Процесс создания коммерческих организаций распадается на две стадии: учреждение и государственная регистрация. Помимо основной цели – систематического извлечения прибыли, – создание коммерческих организаций преследует те же цели, что и создание других юридических лиц. Это обособление имущества учредителя, ограничение имущественного риска участника обособленным имуществом, организация управления соответствующим имуществом, выступление коммерческой организации в обороте от собственного имени. По существу это признаки юридического лица¹.

Коммерческие  организации могут создаваться  путем учреждения (создания заново) или путем реорганизации из уже  существующих юридических лиц.

Государственная регистрация может осуществляться в различном порядке.

1. Нормативно-явочный порядок регистрации. Действующее законодательство не допускает отказа в регистрации юридического лица по мотивам нецелесообразности его создания (п. 1 ст. 51 ГК). Такой порядок применяется в большинстве случаев регистрации. Это означает, что для регистрации юридического лица не требуется согласия третьих лиц (в том числе и государственных органов). При регистрации учредительные документы юридического лица только проверяются на соответствие требованиям действующего законодательства РФ. Остальные порядки регистрации являются исключениями из данного основного правила.
2. Распорядительный порядок регистрации применяется только для создания унитарных предприятий в связи с необходимостью наделения их государственным или муниципальным имуществом.
3. Разрешительный порядок регистрации применяется при создании кредитных организаций, что возможно после решения Центрального банка РФ о возможности выдачи лицензии на совершение банковских операций. В ряде случаев создание коммерческих организаций (при значительной балансовой стоимости активов учредителей, годовой выручке) допускается с разрешения Федеральной антимонопольной службы².
4. Уведомительный порядок регистрации применяется только в отношении отдельных регистрационных процедур:

• внесение в устав хозяйственного общества сведений об открытии филиалов и представительств³;

• уведомление о начале процедуры ликвидации, формировании ликвидационной комиссии и составлении промежуточного ликвидационного баланса⁴.

Государственная регистрация коммерческих организаций (как и других юридических лиц) проводится инспекциями Федеральной  налоговой службы в течение пяти рабочих дней.

Для регистрации  юридического лица представляются следующие документы:

• подписанное заявителем заявление о государственной регистрации, в котором подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют требованиям, установленным законодательством РФ; достоверны; соблюден порядок создания юридического лица данной организационно-правовой формы (получены требуемые согласования, оплачен уставный капитал и пр.). Заявления составляются по унифицированным формам, утвержденным постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439;
• решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа;
• учредительные документы юридического лица;
• выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя;
• документ об оплате государственной пошлины. Согласно ст. 333.33 Налогового кодекса РФ за регистрационные действия взимается государственная пошлина в размере 2000 рублей.

Заявителем  при подаче документов на государственную  регистрацию может быть только физическое лицо (учредитель, генеральный директор юридического лица-учредителя), подпись которого удостоверяется нотариально. Заявитель несет ответственность за достоверность сведений, содержащихся в документах, переданных на регистрацию⁵.

Любое юридическое лицо вне  зависимости от организационно-правовой формы и источников финансирования создается и действует на основании специальных учредительных документов, фактически представляющих собой «основной закон» для его собственников и «визитную карточку» для третьих лиц.

Согласно Гражданскому кодексу  РФ (ст. 52) любое юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, действует на основании учредительных  документов. Их состав зависит от организационно-правовой формы организации:  

• унитарные предприятия - государственные унитарные предприятия (ГУП) и муниципальные унитарные предприятия (МУП);
• ООО - общество с ограниченной ответственностью;
• АО - акционерное общество. В свою очередь АО бывают закрытыми (ЗАО) и открытыми (ОАО)⁶,⁷.

Учредительным документом унитарного предприятия  является устав. Требования к его форме и содержанию определены в ст. 9 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях».

Для общества с ограниченной ответственностью, согласно внесенным Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую в Гражданский кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» (принят ГД ФС РФ 24.12.2008),   и единственным учредительным документом с 2009 г. стал устав.

Требования  к форме и содержанию устава ООО  определены п. 3 ст. 89 Гражданского кодекса  РФ, а также ст. 12 Федерального закона от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах  с ограниченной ответственностью».

Учредительным документом акционерного общества  также является его устав, утвержденный учредителями акционерного общества. Кроме того, учредители заключают между собой договор о создании акционерного общества, однако он не является учредительным документом.

Требования  к форме и содержанию устава акционерного общества определены п. 3 ст. 98 Гражданского кодекса РФ и ст. 11 Федерального закона от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

Термин «документы организации» имеет, скорее, практический смысл, нежели идентифицирует доктринальное или законодательное понятие. Для  организаций всех форм собственности перечень этих документов, в целом, является схожим, за небольшими исключениями, призванными охарактеризовать ту или иную организационно-правовую форму.  

Так в ООО, помимо устава, существуют следующие документы, которые также подтверждают деятельность хозяйствующего субъекта. Это:

• свидетельство о государственной регистрации юридического лица (ОГРН);
• свидетельство о постановке на учет в налоговом органе (ИНН/КПП);
• договор об учреждении;
• договор об осуществлении прав участников;
• список участников общества;
• свидетельство о внесении изменений (если имеются) (2 вида - об изменениях в учредительных документах и не связанные с учредительными документами);
• информационные письма Росстата;
• локальные акты (протоколы, решения, приказы).

В акционерных  обществах перечень документов несколько  иной:

• свидетельство о государственной регистрации юридического лица (ОГРН);
• свидетельство о постановке на учет в налоговом органе (ИНН/КПП);
• учредительный договор;
• реестр акционеров;
• документы, касающиеся эмиссии ценных бумаг (решение о выпуске акций, отчет об итогах выпуска акций);
• статистика, коды Росстата;
• локальные акты (протоколы, решения, приказы).

Необходимо  отметить, что  акционерное общество, ведущее самостоятельно реестр владельцев именных ценных бумаг, помимо уже перечисленных документов, обязано руководствоваться следующими нормативно-правовыми актами:

• Приказом ФСФР РФ от 13.08.2009 № 09-33/пз-н «Об особенностях порядка ведения реестра владельцев именных ценных бумаг эмитентами именных ценных бумаг» (Зарегистрировано в Минюсте РФ 03.11.2009 № 15168);
• Постановлением ФКЦБ РФ от 02.10.1997 № 27 (ред. от 20.04.1998) «Об утверждении Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг»;
• Приказом ФСФР РФ от 10.10.2006 N 06-117/пз-н (ред. от 20.07.2010) «Об утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг» (Зарегистрировано в Минюсте РФ 27.11.2006 N 8532).

В соответствии с данными приказами  акционерное общество обязано  разработать положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, которое должен утвердить тот орган управления организации, в компетенции которого находится данный вопрос (чаще всего - собрание акционеров).

Для унитарных предприятий перечень документов схож с перечнем ООО⁸.

Для занятия  определенными видами деятельности обязательно получение лицензии. Лицензию необходимо получать после регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя, но до начала осуществления лицензируемой деятельности.

Лицензия - специальное  разрешение на осуществление конкретного  вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю. Лицензия предоставляется на каждый вид деятельности. Вид деятельности, на осуществление которого предоставлена лицензия, может выполняться только получившим лицензию юридическим или физическим лицом.

К лицензируемым относятся  виды деятельности, осуществление которых может повлечь за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народов Российской Федерации и регулирование которых не может осуществляться иными методами, кроме как лицензированием.

Лицензирование - мероприятия, связанные с предоставлением  лицензий, переоформлением документов, подтверждающих наличие лицензий, приостановлением действия лицензий за нарушение лицензионных требований и условий, возобновлением или прекращением действия лицензий, аннулированием лицензий, контролем лицензирующих органов за соблюдением соответствующих лицензионных требований и условий, ведением реестров лицензий, предоставлением заинтересованным лицам сведений из реестров лицензий и иной информации о лицензировании.

Лицензирующие органы - федеральные  органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, осуществляющие лицензирование.

Лицензиат - юридическое  лицо или индивидуальный предприниматель, имеющие лицензию на осуществление конкретного вида деятельности. 
Соискатель лицензии - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, обратившиеся в лицензирующий орган с заявлением о 
предоставлении лицензии на осуществление конкретного вида деятельности.

Деятельность, на осуществление которой лицензия предоставлена федеральным органом  исполнительной власти или органом  исполнительной власти субъекта Российской Федерации, может осуществляться на всей территории Российской Федерации.

Срок действия лицензии не может быть менее чем пять лет. Срок действия лицензии по его окончании может быть продлен по заявлению лицензиата. Положениями о лицензировании конкретных видов деятельности может быть предусмотрено бессрочное действие лицензии⁹.

Основным законом, регулирующем лицензирование, является закон "О лицензировании отдельных видов деятельности". Перечень видов деятельности, для осуществления которых необходимо получать лицензии, приведен в данном законе.

Общие требования к пакету документов для лицензирования приведены в законе "О лицензировании отдельных видов деятельности", согласно которому для получения лицензии потребуется предоставить лицензирующему органу:

1. Заявление  о предоставлении лицензии, в  котором указываются:

• полное и (в случае, если имеется) сокращенное наименование, в том числе фирменное наименование, и организационно-правовая форма юридического лица, место его нахождения, адреса мест осуществления лицензируемого вида деятельности, который намерен осуществлять заявитель, государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица и данные документа, подтверждающего факт внесения сведений о юридическом лице в единый государственный реестр юридических лиц, - для юридического лица;
• фамилия, имя и (в случае, если имеется) отчество индивидуального предпринимателя, место его жительства, адреса мест осуществления лицензируемого вида деятельности, который намерен осуществлять заявитель, данные документа, удостоверяющего его личность, основной государственный регистрационный номер записи о государственной регистрации индивидуального предпринимателя и данные документа, подтверждающего факт внесения сведений об индивидуальном предпринимателе в единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей, - для индивидуального предпринимателя;
• идентификационный номер налогоплательщика и данные документа о постановке соискателя лицензии на учет в налоговом органе;
• лицензируемый вид деятельности в соответствии с пунктом 1 статьи 17 настоящего Федерального закона, который соискатель лицензии намерен осуществлять.