Торговые обычаи и их значение в международной торговле

Следует также учитывать, что для формирования обычных норм в сфере международной  торговли, как правило, требуется  время. С этой точки зрения постоянные изменения ИНКОТЕРМС 2000 также не означают, что содержащиеся в них  условия автоматически становятся обычаями. [6]

 

2. Соотношение закона и торгового обычая и традиций

 

В теории международного коммерческого права  одним из важнейших считается  вопрос о соотношении таких категорий, как торговый обычай, обычай делового оборота и национальное законодательство.

В статье 5 ГК РФ дается легальное определение  обычая делового оборота, под которым  понимается «сложившееся и широко применяемое  в какой-либо области предпринимательской  деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано  ли оно в каком-либо документе». [6]

В совместном Постановлении пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ говорится, что под обычаем  делового оборота следует понимать «не предусмотренное законодательством  или договором, но сложившееся, то есть достаточно определенное в своем содержании, широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, например, традиции исполнения тех или иных обязательств и т.п.» [6]

Согласно  российскому праву обычаи делового оборота применяются только в  той части, в которой они не противоречат императивным нормам гражданского законодательства или договору (п. 2 ст. 5 ГК РФ).

Торговый  обычай неприменим, если он противоречит обязательным для сторон положениям законодательства или договору, из чего следует его подчиненное  относительно указанных регуляторов  положение. Императивная норма (п. 1 ст. 422 ГК РФ), как наиболее жесткая, имеет безусловное преимущество над всеми прочими регуляторами (в том числе над всяким договором и торговым обычаем), а поскольку императивные нормы для сторон обязательны всегда (п. 1 ст. 422 ГК РФ), торговый обычай, противоречащий таким нормам, не применяется (п. 2 ст. 5 ГК РФ). [9]

Приоритет императивных правил законодательства и условий договора над торговыми  обычаями никогда не вызывал сомнений, этого, однако, нельзя утверждать в  отношении правил диспозитивных. Если до принятия ГК РФ отдельные авторы ратовали за безусловный примат торгового  обычая над диспозитивной нормой закона, то теперь они указывают  на то, что правило п. 5 ст. 421 ГК РФ испытывает ограничения. [9]

 Единая  категория торгового обычая представлена  двумя его разновидностями: торговыми  обычаями «в дополнение к закону»  (общее правило) и «против закона»  (исключение, при котором торговый  обычай изменяет диспозитивную  норму закона). Вот почему законодатель  помимо рамочного санкционирования  применения торгового обычая  в ст. 5 ГК РФ в целом ряде  случаев упоминает о них в  специальном контексте, имея в  виду эту - последнюю - их разновидность.  [9]

Необходимо  учитывать, что в силу ст. 431 ГК РФ обычаи делового оборота входят в  число тех обстоятельств, которые  должны учитываться судом, арбитражным судом или третейским судом для определения содержания договора при выяснении действительной общей воли его сторон.

В ряде случаев  применение диспозитивной нормы  отечественного законодательства, которая  имеет общий характер и не предназначена  для регулирования отношений  по внешней торговле, вместо обычая делового оборота, широко известного в  международной торговле и постоянно  соблюдаемого сторонами в договорах  данного рода, привело бы к результатам, противоречащим общепринятой практике международной торговли.

Принятые  в международной торговой практике обычаи применяются МКАС в тех  случаях, когда это обусловлено  в договоре, из которого возник спор, и тогда, когда к обычаям отсылает норма права, подлежащего применению к спорному правоотношению, а также если применение обычая основывается на положениях международного договора, действующего в отношениях между государствами, к которым принадлежат стороны в споре.

Можно оценить  юридическую природу и значение ИНКОТЕРМС в качестве одного из регуляторов  международного коммерческого права. Ссылка в контракте на ИНКОТЕРМС  делает их контрактными условиями, следовательно, вопрос соотношения положений ИНКОТЕРМС  и национального законодательства, ИНКОТЕРМС и международных договоров - это вопрос соотношения конкретного  договора (контракта) с указанными источниками  права. [2]

 

Заключение

 

Торговые  обычаи являются одним из источников международного частного права. Они  представляют собой правила поведения  участников международной торговли, выработанные участниками международных  отношений практическим путем в  результате неоднократного воспроизведения  одних и тех же действий в течение  длительного времени.

Обычаи  являются наиболее древней формой существования  права. Как правило, обычаи не фиксируются  в письменной форме, в отличие  от нормативных правовых актов государства  или международных договоров. Устный обычай является наиболее гибкой формой международного частного права, он может  сформироваться гораздо быстрее, чем  писаная норма права. Но при этом устная форма обычаев может порождать  их различное толкование, а также  затрудняет процесс доказывания  их существования. Поэтому обычаи международной  торговли подвергаются неофициальной  кодификации различными международными организациями.

Международная торговля относится к тем областям международного права, в которых  обычай занимает особое место, играющее большую роль, т.к. отношения в  международной торговли зачастую регулировались в процессе ее исторического развития и регулируются в настоящее время  с помощью неписаных правил.

В России торговые обычаи, в том числе международные, признаются источником права наряду с российскими нормативными актами, международными договорами РФ, общепризнанными  принципами и нормами международного права. Согласно п. 1 ст. 1186 ГК РФ право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, определяется на основании международных договоров РФ, федеральных законов и обычаев, признаваемых в Российской Федерации.

Формы признания  обычая могут быть различными: закрепление  в законодательных актах отсылки  к обычаям, выработанным в международной  торговле; отсылка к обычаю в международном  договоре, который вступил в силу для Российской Федерации и следовательно является составной частью ее правовой системы. Также обычай применим в соответствии с соглашением сторон международной торговой сделки. О признании обычаев свидетельствуют не только ссылки на них в законе, международных договорах и неоднократное устойчивое применение участниками торговых отношений, но и практика национальных судебных органов и международных арбитражей.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Список  использованных источников и литературы

 

1. Бардина М.П. Государственное регулирование внешнеторговой деятельности и внешнеторговые контракты // Международное публичное и частное право, N 6, 2005.
2. Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник (издание пятое, переработанное и дополненное). – М., Юристъ, 2005.
3. Вельяминов Г.М. Международное экономическое право и процесс (академический курс): Учебник. – М., Волтерс Клувер, 2004.
4. Вилкова Н.Г. Договорное право в международном обороте. – М., Издательство «Статут», 2004.
5. Зепалов А.В. Проблема метода международного частного права // Международное публичное и частное право, N 3, 2005.
6. Канашевский В.А. Международный торговый обычай и его место в правовой системе Российской Федерации // Журнал российского права", N 8, 2003.
7. Лисица В.Н. Обычаи и обыкновения в международном инвестиционном праве // Журнал российского права, N 10, 2007 г.
8. Нешатаева Т.Н. Международное частное право и международный гражданский процесс: Учебный курс в трех частях. – М., ОАО «Издательский дом «Городец», 2004.
9. Ровный В.В. Обычай в современном обороте // Актуальные проблемы науки и практики коммерческого права. Вып. 5: Сборник научных статей / Санкт-Петербургский государственный университет; Под общ. ред. В.Ф. Попондопуло, О.Ю. Скворцова. – СПб., Волтерс Клувер, 2005.