Создание и ликвидация предприятия

Недостатки: 
· уставный капитал не может быть меньше величины, установленной законодательством; 
· общество не очень привлекательно для кредиторов, так как его члены несут ограниченную ответственность; 
· число участников ООО не должно превышать пятидесяти.

Общество с дополнительной ответственностью (ОДО) отличается от общества с ограниченной ответственностью тем, что его участники  несут ответственность по обязательствам общества своим имуществом в размере  кратном стоимости их вкладов. При  банкротстве одного из участников его  ответственность распределяется между  остальными участниками. Отличие от полного товарищества в том, что  размер ответственности ограничен. Ответственность может, например, ограничиваться трехкратным размером вклада.

Все перечисленные выше организационно-хозяйственные  формы характерны для небольших  по размерам предприятий. Для крупных  производств требуется другая форма привлечения капитала, которая бы обеспечивала стабильное функционирование общества. В большинстве стран мира такие предприятия создаются в форме акционерного общества.

Акционерным обществом (АО) признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков,  связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Акционерное общество может быть открытого  и закрытого типа.

Акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие  им акции без согласия других акционеров, признается открытым акционерным обществом (АО).

Акционерное общество, акции которого распределяются только среди его  учредителей или иного заранее  определенного круга лиц, признается закрытым акционерным обществом (ЗАО).

Уставный капитал АО составляется из номинальной стоимости акций  общества, приобретенных акционерами.

Акционеры не могут прямо контролировать операции АО. Они выбирают совет директоров, который руководит хозяйственной деятельностью АО с целью извлечения прибыли в пользу акционеров.

Высшим органом управления является общее собрание его акционеров.

Прибыль, приходящаяся на акцию, называется дивидендом.

Преимущества  АО: 
· гарантия от того, что при выходе его участников основной капитал общества будет уменьшен; 
· возможность сконцентрировать большой капитал; 
· возможность быстрого отчуждения акций, что дает возможность почти мгновенного перелива большого капитала из одной сферы деятельности в другую в соответствии со складывающейся конъюнктурой; 
· ограниченная ответственность акционеров (в пределах своих акций) в случае банкротства общества.

К недостаткам можно отнести  отсутствие возможности у всех владельцев акций принимать участие в  управлении акционерным обществом, так как для реального контроля надо иметь не менее 20% акций. В руках отдельных лиц сосредоточивается огромный капитал, что при отсутствии надлежащего законодательства и контроля со стороны акционеров может привести к злоупотреблению и некомпетентности в его использовании.

Производственные кооперативы – это добровольное объединение граждан для совместной производственной или хозяйственной деятельности, основанное на личном трудовом участии членов кооператива и объединении их имущественных паевых взносов. Производственный кооператив основан на добровольном объединении физических лиц – граждан, которые не являются индивидуальными предпринимателями, но участвуют в деятельности кооператива личным трудом. Каждый член кооператива имеет один голос в управлении его делами, независимо от размеров своего имущественного вклада.

Преимущества  кооператива: 
· прибыль распределяется пропорционально трудовому вкладу, что создает заинтересованность членов кооператива в добросовестном отношении к труду; 
· законодательство не ограничивает число членов кооператива, что предоставляет большие возможности для физических лиц при вступлении в кооператив; 
· равные права всех членов, т.к. каждый из них имеет только один голос.

Основные  недостатки кооператива: 
· число членов кооператива должно быть не меньше пяти, что ограничивает возможности по их созданию; 
· каждый член несет ограниченную ответственность по долгам кооператива.

В форме  унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия.

Унитарное предприятие имеет ряд особенностей: 
· собственником имущества остается учредитель, т.е. государство; 
· имущество унитарного предприятия неделимо, т.е. ни при каких условиях не может быть распределено по вкладам, долям, паям, в том числе между работниками унитарного предприятия; 
· во главе предприятия стоит единоличный руководитель, который назначается собственником имущества.

Унитарные предприятия подразделяются на две  категории: унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения; унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления.

Право хозяйственного ведения – это  право предприятия владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом собственника в пределах, установленных законом  или иными правовыми актами. 

Право оперативного управления –  это право предприятия владеть, пользоваться и распоряжаться закрепленным за ним имуществом собственника в  пределах, установленным законом, в  соответствии с целями его деятельности, заданиями собственника и назначением  имущества.

Право хозяйственного ведения шире права оперативного управления, то есть предприятие, функционирующее  на основе права хозяйственного ведения, имеет большую самостоятельность  в управлении.⁴

2. Создание предприятия

Предприятие может быть создано  путем учреждения нового или реорганизации  существующего юридического лица (путем  слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования).

Перед тем, как предпринимать конкретные шаги по созданию нового предприятия, оно должно быть уже создано мысленно, то есть, спрогнозировано и спланировано.

Создание любого предприятия начинается с определения⁵:

• своей хозяйственной ниши в экономическом пространстве,
• изучения состояния рынка,
• предложения и спроса на реализуемые товары и услуги в интересующей его отрасли и регионе,
• определяются общие условия инвестирования средств,
• изучения уровня развития науки и техники в соответствующей отрасли производства.

Определяющим является спрос на продукцию: если продукция предприятия  не будет пользоваться спросом, ему  грозит разорение. Такая продукция  остается нереализованной, а затраты  на ее изготовление неоплаченными.

По мнению профессора Школы бизнеса  Нью-йоркского университета, одного из самых читаемых авторов в США  и в мире, Питера Друкера, создание нового предприятия требует:⁶

• концентрации внимания на рынке;
• финансового предвидения, особенно в планировании и регулировании наличных денег;
• создания высшего управленческого звена задолго до того, как новое предприятие почувствует в этом реальную потребность, и задолго до появления у него реальной возможности позволить себе иметь это подразделение;
• умения определять участки наиболее эффективного применения своих сил и способностей;

Перед началом собственного дела следует  выполнить так называемую маркетинговую  разведку, т.е. найти свою рыночную нишу. При этом надо обратить внимание на ряд условий:

• политические факторы – стабильность политической системы, защита собственности, инвестиций;
• социально-экономические – состояние покупательной способности отдельных слоев общества, на удовлетворение нужд которых будет работать создаваемое предприятие, возможная конкуренция, движение инфляционных процессов, состояние финансово-кредитной системы;
• правовые – наличие и состояние законодательной базы предпринимательства;

2.1. Порядок и способы создания предприятия.

Первым шагом при создании предприятия  является собрание учредителей, на котором определяется круг юридических и физических лиц, входящих в их состав.

  Создание предприятия основывается на определённых законодательно регулируемых принципах и проходит несколько этапов:

• возникновение идеи о создании нового предприятия (организации), необходимого для производства конкретных видов продукции, товаров (работ, услуг);
• изучение и определение возможностей использования новых технологий, средств и предметов труда;
• изучение рынка, на удовлетворение потребностей которого должно работать предприятие;
• подбор поставщиков необходимых факторов производства (сырья, материалов, комплектующих изделий, оборудования, энергетических ресурсов, информации и т.д.);
• подбор соучредителей предприятия;
• определение финансовых источников, необходимых для формирования уставного капитала (уставного фонда);
• разработка учредительных документов и бизнес-плана;
• проведение организационных мероприятий по созданию предприятия (организации) в зависимости от организационно-правовой формы и формы собственности;
• осуществление государственной регистрации предприятия, получение необходимых счетов в банке;
• изготовление печатей, штампов;
• постановка на учёт в органе государственной налоговой службы, территориальном органе пенсионного фонда и др;

Порядок создания юридических лиц  регулируется специальными законами и  подзаконными актами.

На практике существует три порядка  образования юридических лиц: распорядительный, разрешительный и нормативно-явочный.

Распорядительный порядок означает, что юридическое лицо создаётся  по распоряжению собственника либо уполномоченного  им органа и специальной государственной  регистрации не требуется. Например, приказом министерства создаётся предприятие, постановлением правительства –  концерн и т.д.

В странах с рыночной экономикой такой порядок заменяет явочный  порядок образования юридических  лиц. Для этого способа образования  юридических лиц также характерно отсутствие специальной государственной  регистрации последних. Предприятия (организации) создаются в силу самого факта волеизъявления учредителей, выражения ими намерения действовать  в качестве юридического лица. Так, некоторое время в России в явочном порядке создавались профессиональные союзы, их объединения и отделения.⁷ За рубежом явочный порядок применяется, например, при создании ассоциаций во Франции и некоммерческих учреждений в Швейцарии.⁸ Однако, в настоящее время в статье 51 Гражданского Кодекса не предусматривается исключений о необходимости государственной регистрации юридических лиц, поэтому можно предположить что этот способ образования юридических лиц сегодня в России не применяется.

Разрешительный порядок, который, в свою очередь, предполагает, что  создание предприятия (организации) разрешено  тем или иным компетентным органом. Например, в таком порядке в  СССР создавалось большинство общественных и кооперативных организаций. При  этом в разрешении на создание юридического лица могло быть отказано по мотивам  нецелесообразности. Современное действующее  законодательство не допускает отказа в регистрации по мотивам нецелесообразности⁹, но в принципе сохраняет разрешительный порядок создания некоторых видов юридических лиц. Для создания объединений коммерческих организаций (союзов или ассоциаций) необходимо предварительное согласие федерального антимонопольного органа. В России, как и в большинстве европейских стран, разрешительный порядок предусмотрен также для образования страховых обществ и банков.¹⁰

Явочно-нормативный порядок состоит  в том, что юридическое лицо создаётся  по инициативе граждан и (или) юридических  лиц после получения на это  согласия (разрешения) соответствующего государственного либо иного органа (например, создание дочерних предприятий  и т.д.) Этим нормативно-явочный порядок  отличается от разрешительного. Такой способ образования юридических лиц наиболее распространен в России, и за рубежом.

Создать юридическое лицо может  одно лицо или несколько лиц, которые  именуются учредителями. Организации  некоторых видов могут создаваться  или только одним (унитарные предприятия), или только несколькими (хозяйственные  товарищества, кооперативы) учредителями.

Учредителей организации необходимо отличать от её участников. Состав учредителей  определяется на момент создания предприятия. В тоже время учредители являются одновременно и участниками. Однако впоследствии состав участников может  измениться. Некоторые учредители могут  выйти из организации и, следовательно, перестать быть её участниками, а  на их место могут прийти новые  лица, которые, не будучи учредителями, так как они не создавали юридическое  лицо, становятся участниками. Таким  образом, первоначальный состав участников может полностью измениться, и  среди них уже не будет тех, кто непосредственно создавал юридическое  лицо. При этом важно отметить, что  изменение состава участников ни в коей мере не влияет на личность самой  организации: она остаётся неизменной, какие бы перемены в составе участников не происходили.

В качестве учредителей и участников юридического лица могут выступать  любые субъекты гражданского права, обладающие необходимым объёмом  право- и дееспособности: физические и юридические лица, Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные  образования. Однако для некоторых  видов юридических лиц состав участников ограничен законом (например, участниками полного товарищества могут быть только индивидуальные предприниматели  и (или) коммерческие организации¹¹, учредителем унитарного предприятия – только государственное муниципальное образование¹²).