Реструктуризая дебиторской задолжности

Содержание

1. Реструктуризация  дебиторской задолженности.......................................................2

2. Социотехническое проектирование...........................................................................8

3. Список литературы......................................................................................................12

1. Реструктуризация дебиторской задолженности

Когда говорят о реструктуризации задолженности, то в большинстве  случаев имеется ввиду ряд  мероприятий по взысканию дебиторской задолженности. В основном это связано с возможностью предприятия занять активную позицию по решению данных вопросов, в отличие от работы с кредиторской задолженностью, когда, несмотря на всю привлекательность рассматриваемых схем, окончательное решение в любом случае остается за предприятием-кредитором.

Рассмотрим некоторые основы работы предприятия с дебиторской задолженностью, главной задачей которой является эффективное правовое взаимодействие с должниками (дебиторами), не исполнившими или ненадлежащим образом исполнившими договорные обязательства, с целью получения от них причитающихся кредитору денежных и иных средств в оптимальные сроки.

Существует несколько основных направлений реструктуризации предприятий-дебиторов:

– замена лиц в обязательствах (путем уступки прав требования и перевода долга);

– изменение сроков задолженности;

– изменение сумм долга (в том  числе связанное с изменением сроков задолженности);

– изменение схемы погашения  и способов исполнения обязательств.

Для выбора стратегии работы с каждым из должников необходимо на первом этапе произвести инвентаризацию всей задолженности с выделением из нее  трех основных групп:

– безнадежная;

– сомнительная;

– перспективная к взысканию.

К первым двум группам дебиторов целесообразно применить уступку прав требования, регламентированную статьями 382-390 Гражданского кодекса РФ. Названные сделки позволят сократить дополнительные расходы, связанные с судебными процедурами и позволят уберечь от зачастую неясной судебной перспективы; в достаточно короткие сроки позволят пополнить активы реально ликвидными средствами (денежными и другими оборотными активами). В случае заключения договоров об уступке права требования с участием кредиторов предприятия возможно применение взаимозачетов и соответственное уменьшение суммы кредиторской задолженности предприятия.

Для реализации данной задачи необходима разработка грамотного макета соглашения об уступке прав требования и совместные усилия юридической, финансовой служб  и службы маркетинга для заключения названных соглашений с рядом организаций.

По остальным дебиторам, срок исполнения обязательств которых наступил достаточно давно, целесообразно обратиться в  суд с исками, вплоть до ареста и  реализации их имущества.

Целесообразно также выделить из общих сумм дебиторской задолженности задолженность с истекшим сроком исковой давности (более трех лет) и произвести ее списание на убытки предприятия.

Особое внимание следует уделить  сделкам с использованием векселей и других ценных бумаг сомнительного характера.

Рассмотрим некоторые пути внесудебного погашения просроченной задолженности.

Один из них – заключение договора об отсрочке либо рассрочке погашения  задолженности.

Данный путь наиболее оптимален  и желателен, особенно если просрочившим должником предприятия является старый деловой партнер или стратегически важный контрагент. Однако необходимо отметить, что при выборе этого пути погашения задолженности обязательно требуется наличие доброй воли со стороны контрагента. В противном случае, такое направление действий окажется фактически тупиковым и потребуется обращение к иным способам погашения дебиторской задолженности, но время будет упущено.

В ходе переговоров (переписки) представляется целесообразным обсудить вопрос не только о допустимой, с точки зрения кредитора, отсрочке или рассрочке выполнения обязательств, но и о приемлемых для обеих сторон нестандартных способах прекращения обязательств (отступное, новация, зачет и т. п.). Во избежание последующих споров и неоправданных убытков в составляемых в данном случае документах необходимо подробно регламентировать все правоотношения сторон (особенно учитывая то, что контрагент уже раз нарушил свои обязательства), а также проанализировать возможные неблагоприятные последствия указанных действий.

Следующий путь – это прекращение обязательств.

Как показывает, практика, применительно  к процессам реструктуризации задолженности  предприятий и организаций наибольшее распространение получили такие  основания прекращения обязательств, как отступное, зачет и новация.

Отступное – определенные имущественные  ценности (деньги, имущество и т.п.), предоставляемые по соглашению сторон взамен исполнения обязательства. Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами.

Предметом отступного могут выступать любые, не изъятые из гражданского оборота объекты гражданских прав, к которым относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, работы и услуги; информация, результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность), нематериальные блага.

Прекращение обязательства зачетом. Как следует из ст.410 ГК РФ. обязательство  прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного  требования, срок которого наступил либо не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

Для проведения зачета необходимо одновременное  наличие трех условий:

– во-первых, предъявляемое к зачету требование должно быть встречным, т.е. лицо, выступающее кредитором по данному требованию, должно являться должником по требованию, в отношении которого производится зачет;

– во-вторых, требования сторон, по которым  производится зачет, должны быть однородными, т.е. иметь однородный предмет (чаще всего это деньги);

– в-третьих, оба требования должны быть такими, по которым срок исполнения уже наступил либо не указан или  определен моментом востребования.

Новация. Суть новации заключается  в том, что стороны заключают  соглашение о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения. Иными словами, новация – это замена существующего между сторонами обязательства на другое, новое.

Третий путь – перемена лиц в обязательстве.

Гражданский кодекс РФ перемену лиц  в обязательстве связывает в  основном с переходом прав кредитора  к другому лицу (цессия) и переводом  долга.

В соответствии с п.1 ст.391 ГК РФ перевод  должником своего долга на другое лицо допускается лишь с согласия кредитора. Это обязательное условие, несоблюдение которого ведет к недействительности соглашения о переводе долга. При переводе долга происходит замена лица, выступающего в обязательстве в качестве должника, но при этом само обязательство не прекращается.

В отличие от перевода долга, уступка  права требования согласно статье 382 ГК РФ представляет собой замену кредитора  в обязательстве в результате совершения первоначальным кредитором соответствующей сделки, как правило, путем заключения договора между первоначальным и новым кредитором.

Замена кредитора означает, что  лицо, являющееся кредитором (цедент) выбывает из обязательства, а принадлежащее  ему право (требование) передается другому  лицу (цессионарию). Право первоначального кредитора переходит к новому кредитору согласно статье 384 ГК РФ в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права, что включает в себя права обеспечивающие исполнение обязательства, право на неуплаченные проценты, а также другие, связанные с требованием права. Поскольку уступка требования оформляет замену стороны в обязательстве, кредитор не может передать новому кредитору лишь часть своих прав, так как в этом случае первоначальный кредитор сохранит за собой некоторые права и останется стороной в обязательстве. Поэтому не может быть передано по уступке требования, право требовать оплаты одной партии товара в случае, если поставка осуществляется по частям (партиями) в рамках одного договора.

В соответствии со статьей 384 ГК РФ, при уступке требования к новому кредитору переходят также и права, обеспечивающие исполнение обязательства, в том числе права на взыскание неустойки. Поэтому недействительной будет уступка права на взыскание неустойки при сохранении сторон основного обязательства.

Принято считать, что закон не допускает  уступки требования в длящихся обязательствах, даже когда кредитором или должником  выступает монополист по поставке продукции (работ, услуг). В таком случае, при  оформлении уступки требования, основное внимание необходимо уделять не фактическим отношениям производства и потребления товаров и услуг, а договору, существующему между первоначальным кредитором и должником. Поскольку обязательство поставить товар (оказать услуги) возникает у лица не в силу того, что оно является монополистом, а на основании заключенного им договора. Организация-монополист вправе уступить другому лицу в полном объеме право требовать оплаты переданного должнику товара (оказанных услуг), возникшее из договора между ним и должником. Не допускается лишь передача права требовать оплаты части товаров (услуг), поставляемых (оказываемых) в рамках одного договора.

Договор уступки требования нередко  используется на практике для оформления отношений судебного представительства, при которых первоначальный кредитор уступает новому кредитору право на взыскание с должника в судебном порядке суммы долга (стоимости неисполненного обязательства), при этом он получает от нового кредитора за передаваемое требование часть взысканных с должника сумм. В данном случае договор цессии является в соответствии с п. 2 ст. 170 ГК РФ, ничтожной сделкой, совершенной с целью прикрыть другую сделку (договор поручения или договор возмездного оказания услуг). Предметом уступки требования, по ГК РФ, является право кредитора требовать исполнения обязательства, а не право на взыскание долга.

Определение объема уступаемого права  кредитора на практике также вызывает определенные сложности. Употребляемые  в тексте ГК РФ слова «в объеме и  на условиях, которые существовали к моменту перехода права, многие воспринимают буквально, пытаясь в договоре определить «объем прав» в конкретной денежной сумме. Но «объем прав» не означает указания на какую-либо конкретную денежную сумму, право требования, которой передается от одного лица к другому, а обозначает совокупность прав (право на взыскание основного долга, неустойки, процентов и т.д). Поэтому в договоре цессии необходимо избегать употребления фраз типа: «кредитор уступает право требования с должника денежной суммы в размере 100 млн. рублей», поскольку подобная формулировка подразумевает передачу новому кредитору лишь части прав, а, следовательно, может служить основанием для признания данного договора недействительным.

Поскольку объем прав первоначального  кредитора определяется, договором между ним и должником, в договоре цессии необходимо также сделать ссылку на договор, послуживший основанием возникновения обязательства, права по которому переходят к новому кредитору. При отсутствии указания на договор, послуживший основанием возникновения обязательства, нельзя определить передаваемое кредитором право, а следовательно, договор цессии нельзя считать заключенным. Кроме этого, для передачи своих прав первоначальный кредитор обязан передать новому кредитору все документы, удостоверяющие право требования (оригинал договора, отгрузочные документы, платежные документы и др.), и сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования. Первоначальный кредитор обязан передать новому кредитору именно оригиналы правоустанавливающих документов, поскольку обладание только копиями документов лишает нового кредитора возможности защитить свои права. Во-первых, отсутствие оригиналов документов не позволит требовать исполнения обязательства и взыскания убытков в судебном порядке (через арбитражный суд), а во-вторых, первоначальный кредитор может злоупотребить своим правом, заключив второй договор уступки требования и передав оригиналы документов, другому лицу.

Передача документов означает переход  прав к другому лицу, при этом никакие исправления и изменения, связанные с заменой стороны в обязательстве, в договор между должником и первоначальным кредитором не вносятся, поскольку уступка требования оформляет замену стороны в обязательстве, но не стороны в договоре. На практике ошибки при применении уступки требования возникают, в том числе в результате отождествления понятий «договор» и «обязательство» и использовании их в качестве взаимозаменяемых синонимов. Согласно статье 420 ГК РФ, договором является соглашение лиц, направленное на возникновение взаимных прав и обязанностей. На основании заключенного договора возникает обязательство, то есть такое отношение сторон, в котором одно лицо обязуется совершать какие-то действия в пользу другого липа, имеющего право требовать выполнения указанных действий. При этом один договор служит, как правило, основанием возникновения нескольких обязательств, а сторона договора одновременно является кредитором по одному обязательству и должником по другому обязательству.

Уступкой требования может быть оформлена только передача прав кредитора в обязательстве. Для замены (изменения) стороны в договоре необходимо одновременно осуществить не только уступку требования, но и перевод долга.

Для совершения уступки требования не требуется, как правило, получения  согласия должника, поскольку ему безразлично, кому исполнять обязательство. Закон обязывает кредитора уведомить должника о состоявшейся уступке требования и представить должнику доказательства передачи права требования новому кредитору (копия договора цессии или соответствующие выписки из него), поскольку, если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, он имеет право исполнить обязательство прежнему кредитору. Направление уведомления должнику с приложением доказательств передачи требования является необходимым условием совершения уступки требования, поскольку, в соответствии со статьей 385 ГК РФ, должник вправе не исполнять обязательство новому кредитору до момента представления ему доказательств перехода требования к этому лицу.