Понятие представительства

Тема А

1. Понятие представительства

    В юридической  литературе государства и права  России, представительство в гражданском  праве определялось, как «заместительство  лиц в гражданском обороте  в случаях невозможности для  них лично участвовать при  отсутствии дееспособности или  при полной дееспособности по  доброй их воле».

     С развитием  учения о представительстве, совершенствовалось  определение: «Представительство  – совершение сделок и других  дозволенных юридических действий  в пределах полномочий одним  лицом (представителем) от имени  другого лица (представляемого), в  результате чего права и обязанности  возникают, изменяются или прекращаются  непосредственного для представляемого»1.

     Важно подчеркнуть,  что в российском гражданском  праве представительство понимается только в узком смысле, согласно которому представителем может считаться только то лицо, которое выступает от имени представляемого.

     В этой связи  подчеркнем, что в науке  гражданского права выделяют понятие представительства в «широком смысле» и «узком смысле». При этом в понятие  представительства в «широком смысле» включается как прямое представительство),едставитель действует от имени в интересах представляемого), так и косвенное представительство (представитель действует от своего имени в интересах другого лица). Так, по мнению Л.В. Санниковой, под представительством, в широком значении, следует понимать правоотношение, в силу которого одно лицо (представитель) совершает действия в интересах другого лица (представляемого) от своего имени или от имени представляемого с целью создания для последнего желаемых им правовых последствий.

     При понимании  представительства в  широком смысле, договор поручения, в котором поверенный действует от имени доверителя, порождает прямое представительство, а договор комиссии, в котором комитент совершает сделки от собственного имени, но в интересах комитента, - косвенное.

     Такое разделение  долгое время является в  цивилистике предметом научного спора. В центре научной дискуссии не только вопрос об определении представительства в «широком смысле» (необходимости такого разделения), но и подведении такого определения под законодательную форму.

Среди российских цивилистов XIХ века получила довольно широкое  распространение  идея деления представительства на виды в зависимости от того, выступает ли лицо от "своего" имени или от "чужого". Возникновение прямого (или открытого, непосредственного, полного) представительства связывалось с договором поручения, по которому поверенный действует от имени доверителя и в его интересах. Косвенное (или скрытое, посредственное, одностороннее) представительство, как полагали ряд ученых, порождается договором комиссии, согласно которому комиссионер заключает сделки в интересах комитента, но от своего имени.

     Встречались  и противоположные суждения. Так,  Г.Ф. Шершеневич выступал против отнесения комиссионного правоотношения к скрытому представительству, полагая, что в нем отсутствует существенный признак представительства - заключение сделки от имени представляемого. Не видел в этом смысла и Н.О. Нерсесов, считая, что если такое посредствующее лицо не есть представитель, то его нельзя назвать и скрытым представителем2.

     Мнения  последних возобладали в российской цивилистической доктрине. Лишь в редких работах ученых ХХ века упоминается о косвенном представительстве. В целом же концепция косвенного представительства либо игнорировалась, либо подвергалась критике. Противники разграничения представительства на прямое и косвенное апеллируют, прежде всего, к гражданскому законодательству. Не соглашаясь с О.С. Иоффе по поводу возникновения при комиссии отношений косвенного представительства, М.В. Кротов указывает на то, что "комиссионер действует хотя и в интересах комитента, но от собственного имени, что исключает возможность возникновения отношений представительства (п. 2 ст. 182 ГК РФ)"3. Действительно, согласно п. 2 ст. 182 ГК не являются представителями лица, действующие хотя и в чужих интересах, но от собственного имени, в частности коммерческие посредники, конкурсные управляющие при банкротстве, душеприказчики при наследовании и т.п. Соответственно к представителям по формальному признаку нельзя отнести и комиссионера, несмотря на то, что в данный перечень он не включен.

     Действующее  гражданское законодательство под  коммерческим представителем понимает лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности (п.1 ст.182 ГК РФ).

     Исходя  из данного легального определения, можно выделить следующие признаки коммерческого представителя и деятельности по коммерческому представительству:

     Во-первых, это  предпринимательская деятельность, то есть деятельность, направленная  на извлечение прибыли. В этой  связи, подчеркнем, что коммерческим  представителем может быть только  хозяйствующий субъект, то есть  коммерческие организации и индивидуальные  предприниматели.

     Во-вторых, особенности  коммерческого представительства  в отдельных сферах предпринимательской деятельности урегулированы специальными законодательными актами.

     В-третьих,  коммерческое представительство  осуществляется на основании  специального договора, заключенного  в письменной форме. Как правило,  это договор поручения (на практике, имеющий различные наименования, например, договор возмездного оказания  услуг), агентский договор, либо  его модификации. В зависимости  от вида гражданско-правового  договора он должен содержать  существенные условия, определение  предоставляемых полномочий, порядок  их осуществления, условия передоверия,  вознаграждения.

     На  практике возникает вопрос, обязательно ли выдача доверенности при заключении договора?

     Согласно  п.3 ст.184 ГК РФ коммерческое представительство осуществляется на основании договора, заключенного в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний - также и доверенности4.

     Даже  указание на полномочие в договоре (как того требует п.3 ст.184 ГК РФ) зачастую подразумевает выдачу доверенности на совершение определенных юридических действий. Невыдача доверенности делает договор зачастую «пустой» бумагой не несущей прав и обязанностей. Более того, невыдача доверенности, во исполнение договора, может быть препятствием для его осуществления.

     Коммерческий  представитель обязан исполнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя. Он вправе требовать  уплаты обусловленного вознаграждения и возмещения, понесенных им при исполнении поручения издержек от сторон договора в равных долях, если иное не предусмотрено соглашением между ними.

     Коммерческий  представитель обязан сохранять в тайне ставшие ему известными сведения о торговых сделках, и после исполнения данного ему поручения.

 

2. Сверхурочная работа - работа, выполняемая работником по инициативе работодателя за пределами установленной для работника продолжительности рабочего времени: ежедневной работы (смены) , а при суммированном учете рабочего времени - сверх нормального числа рабочих часов за учетный период.

Привлечение работодателем  работника к сверхурочной работе допускается с его письменного  согласия в следующих случаях:

1) при необходимости выполнить  (закончить) начатую работу, которая  вследствие непредвиденной задержки  по техническим условиям производства  не могла быть выполнена (закончена)  в течение установленной для  работника продолжительности рабочего  времени, если невыполнение (незавершение) этой работы может повлечь за собой порчу или гибель имущества работодателя (в том числе имущества третьих лиц, находящегося у работодателя, если работодатель несет ответственность за сохранность этого имущества) , государственного или муниципального имущества либо создать угрозу жизни и здоровью людей;

2) при производстве временных  работ по ремонту и восстановлению  механизмов или сооружений в  тех случаях, когда их неисправность  может стать причиной прекращения  работы для значительного числа  работников;

3) для продолжения работы  при неявке сменяющего работника,  если работа не допускает перерыва. В этих случаях работодатель  обязан немедленно принять меры  по замене сменщика другим  работником.

3. б) руководитель организации.

 

Тема Б

1. Понятие и виды рабочего времени: нормальной, сокращенной продолжительности, неполное рабочее время.

Ст. 91 ТК РФ дает понятие «рабочего  времени». Рабочим считается время  в течение которого работник в  соответствии с правилами внутреннего  трудового распорядка организации  и условиями трудового договора должен исполнять трудовые обязанности, а также иные периоды времени, которые в соответствии с законами и иными нормативными правовыми  актами относятся к рабочему времени (напр., перерывы для обогревания  и отдыха для работников, работающих в холодное время года на открытом воздухе) Нормальная продолжительность  рабочего времени в организациях не может превышать 40 час. в неделю. При этом, ТК РФ предполагает, что  нормальная продолжительность рабочего времени может быть и менее 40 час. о чем сказано в ст.92, регулирующей сокращенную продолжительность рабочего времени.

 

Неполное рабочее время.

Особый вид рабочего времени. Режимы труда, устанавливаемые при  работе с неполным рабочем временем могут предусматривать:

 

неполный рабочий день

неполную рабочую неделю

сочетание неполной рабочей недели с неполным рабочим днем.

При неполном рабочем времени  труд работника оплачивается пропорционально  отработанному времени или в  зависимости от выработки.

Неполное рабочее время  может устанавливаться по соглашению между работником и работодателем. О неполном рабочем времени как  существенном условии трудового  договора обязательно указывается  в письменном трудовом договоре, а  также в приказе о приеме на работу. Если договоренность об этом достигнута в период работы в данной организации, то она также оформляется приказом с распиской на нем работника.

Работодатель обязан устанавливать  режим неполного рабочего времени  по просьбе:

 

беременной женщины

одного из родителей (опекуна, попечителя), имеющего ребенка в возрасте до 14 лет (ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет)

лица, осуществляющего уход за больным членом семьи в соответствии с медицинским заключением.

При установлении женщинам режима неполного рабочего времени  организации вправе использовать положения  постановлений Госкомтруда СССР, Секретариата ВЦСПС от 29 апреля 1980 года № III/8-51 «Об утверждении Положения  о порядке и условиях применения труда женщин, имеющих детей и  работающих неполное рабочее время», а также от 6 июня 1984 года № 170/10-101 «Об утверждении Положения о  порядке и условиях применения скользящего (гибкого) графика работы для женщин, имеющих детей». При этом оба нормативных  акта подлежат применению в части, не противоречащей ТК РФ.

Неполное рабочее время  может устанавливаться по соглашению между администрацией и женщиной, имеющей детей, при приеме ее на работу, а также администрацией и работающей женщиной, если в связи с необходимостью ухода за детьми она не может работать полное рабочее время.

 

Прием женщин, имеющих детей, на работу с неполным рабочим днем или неполной рабочей неделей  производится на общих основаниях. При этом запись в трудовую книжку о приеме на работу вносится без  указания, что работа осуществляется на условиях неполного рабочего времени.

При установлении неполного  рабочего времени на одну должность  могут быть приняты несколько  работников, в том числе в бюджетных  учреждениях и прочих организациях, осуществляющих свою деятельность на основании утвержденных в установленном  порядке штатов (штатных расписаний).

 

Неполное рабочее время  может быть установлено по соглашению сторон как без ограничения срока, так и на любой, удобный для  работницы срок: до достижения ребенком определенного возраста, на период учебного года и т.д. В приказе (распоряжении) о приеме женщин, имеющих детей, на работу с неполным рабочим временем указываются срок работы; продолжительность  рабочего времени и его распорядок в течение рабочего дня или  недели; необходимость профессионального  обучения или переквалификации и  другие условия.

Перерыв для отдыха и питания  предоставляется женщинам, работающим неполное рабочее время, если продолжительность  рабочего дня (смены) превышает 4 часа. Время начала и окончания указанного перерыва устанавливается администрацией по согласованию с профсоюзным комитетом  и с учетом пожеланий работницы. Перерыв не включается в рабочее  время.

Матерям, кормящим грудью, и  женщинам, имеющим детей в возрасте до полутора лет, в том числе работающим неполное рабочее время, помимо перерыва для отдыха и питания согласно статье 258 ТК РФ должны предоставляться  дополнительные перерывы для кормления  ребенка (детей) не реже чем через  каждые три часа непрерывной работы продолжительностью не менее 30 минут  каждый. При наличии двух или более  детей в возрасте до одного года продолжительность перерыва устанавливается  не менее часа. По заявлению женщины  перерывы для кормления ребенка (детей) могут присоединяться к перерыву для отдыха и питания либо в суммированном виде переносятся как на начало, так и на конец рабочего дня (рабочей смены) с соответствующим его (ее) сокращением. Перерыв для кормления ребенка во всех случаях включается в рабочее время.

Следует учитывать, что работающие на условиях неполного рабочего времени, имеют трудовые права наравне  с лицами, которые трудятся полное рабочее время.