Внешнеэкономический договор (контракт)

Внешнеэкономический договор (контракт)

 

• Преамбула договора
• Предмет договора
• Порядок приемки по количеству и качеству
• Цена, порядок расчетов и валютная оговорка
• Арбитражное соглашение
• Упаковка и маркировка
• Ответственность
• Прочие условия
• Налог на добавленную стоимость и внешнеэкономический договор

Основные  отличия внешнеэкономического договора от прочих договоров:

1. один из  участников внешнеэкономического  договора не является резидентом  Российской Федерации (иностранное  юридическое или физическое лицо, государственные органы иностранного  государства, международные организации  и т. д.);

2. возможность применения норм международного частного права при заключении договора;

3. возможность  применения норм права иностранных  государств при заключении договора.

 

Внешнеэкономический договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям.

 

К числу существенных условий договора относятся:

1. предмет договора;

2. условия, прямо  названные в международном договоре, законе или ином акте как  существенные для данного вида  договоров;

3. условия, по  которым на основании заявления одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

 

Следует отразить, каким является данный договор - консенсуальным или реальным.

 

Консенсуальныи договор означает, что права и обязанности сторон по договору возникают непосредственно в момент, когда достигнуты соглашения по всем существенным условиям договора, а не в момент реального выполнения юридически значимых действий (например, отгрузки товаров, закупаемых по международному договору купли-продажи).

 

Для заключения сторонами реального договора требуется передача имущества. В подобных ситуациях моментом заключения договора признается дата передачи имущества. При этом следует учитывать, что передачей имущества является не только его вручение соответствующему лицу, но и сдача транспортной организации либо организации связи для доставки адресату.

В рамках одной  статьи невозможно охватить все особенности  внешнеэкономических отношений, поэтому  акцент будет сделан на практических рекомендациях и базисных принципах  построения внешнеэкономического договора. В качестве примера рассмотрим международный договор купли-продажи.

 

Согласно ст. 11 Конвенции Организации Объединенных Наций о договорах международной  купли-продажи (заключена в Вене 11.04.80) допускается возможность заключения таких договоров в устной форме. Однако отечественное законодательство требует простой письменной формы внешнеторговых договоров.

 

При составлении  внешнеэкономического договора необходимо учитывать особенности отечественного законодательства в области гражданских, налоговых, таможенных и иных правоотношений.

 

В соответствии с российским законодательством  запрещается включать в договоры налоговые оговорки, в соответствии с которыми предприятие или иностранное  юридическое или физическое лицо берет на себя обязательство нести  расходы по уплате налогов других плательщиков налогов.

 

Во внешнеэкономическом  договоре следует оговорить, на каком  языке или языках этот документ составляется, на каком языке будет вестись  переписка по вопросам его исполнения. Если нет специального указания об этом, то переписка ведется на языке стороны, от которой поступило предложение заключить сделку.

 

Во избежание  фальсификаций советуем подписывать  каждую страницу договора и скреплять  ее печатью, о чем делать соответствующую  запись в тексте договора примерно следующего содержания:

"Договор  состоит из такого-то количества  машинописных страниц, на каждой  из которых стоит подпись уполномоченных  представителей сторон и печати  каждой стороны".

 

Договор не должен содержать несанкционированных  обеими сторонами исправлений.

 

Рассмотрим  порядок составления международного договора купли-продажи.

 

Преамбула договора

 

В данном разделе  должны быть указаны название, место  и дата заключения договора, а также  его номер, поскольку при отсутствии упоминания в договоре о применимом праве будет применяться право страны, в которой договор был заключен.

 

Далее указываются  полные и точные наименования сторон, заключивших договор, их организационно-правовая форма и местонахождение. Необходимо указать, где, кем и когда стороны  зарегистрированы.

 

Полномочия  лиц, подписавших договор, обычно указываются  в уставе, доверенности, удостоверении  и т. д. Если полномочия указаны в  уставе, то необходимо ознакомиться с  подлинником устава или его надлежаще  заверенной копией. Если устав изложен  на иностранном языке, то должен быть заверен перевод на русский язык. При этом в тексте договора необходимо указать пункт, статью устава, в которых указаны полномочия представителя другой стороны, подписавшего договор.

 

Если полномочия указаны в доверенности, то обязательно оставьте у себя подлинный экземпляр этого документа. Доверенность должна содержать все обязательные реквизиты, необходимые для придания ей юридической силы.

 

Кроме того, необходимо удостовериться, действительно ли должностное  лицо, подписавшее договор, занимает должность, указанную в тексте договора. Проследите, чтобы договор был подписан лицом, указанным в преамбуле договора. Его подпись должна быть читаемой, и желательно иметь расшифровку.

 

Необходимо  проверять наличие и правильность изложения реквизитов каждой стороны. Реквизиты при этом должны быть читаемые, изложены полностью, без сокращений.

 

Предмет договора

 

Предметом договора международной купли-продажи является экспортируемый или импортируемый  товар, который имеет таможенную стоимость. В качестве товара обязательно должна выступать индивидуально-определенная вещь, т. е. нужно указать ее наименование, вид, тип, сорт, класс и т. п., а также количество.

 

При определении  количества поставленного товара меры измерения должны трактоваться сторонами одинаково. Необходимо учитывать, что отдельные виды товаров подвержены воздействию влаги, давления - эти особенности также должны быть учтены в договоре.

 

В договоре важно  определить, включаются ли тара и упаковка в общий вес поставляемого  товара.

 

Качество поставляемых товаров необходимо оговорить со всей возможной скрупулезностью, так  как отечественные ГОСТы и  технические условия значительно  отличаются от иностранных аналогов.

 

Часто стороны  не указывают в договоре срок передачи товара, являющегося предметом договора, что приводит к затягиванию исполнения обязательства по поставке товара. Поэтому срок передачи рекомендуется устанавливать непосредственно в договоре.

 

Необходимо  четко определить порядок согласования приложений к договору, порядок их подписания, в противном случае будет неясно, откуда появляются эти приложения, кем заверяются, какую имеют силу и т. п.

 

При установлении в договоре международной купли-продажи  каких-либо обязанностей следует детально определять механизм их исполнения с указанием того, кто их исполняет, в какой срок, какова ответственность за неисполнение и т. п.

 

Например, известны случаи, когда в обязанности продавца вменялось поставить те или иные товары, и тут же делалось указание на то, что он вправе отгрузить товары досрочно. В этой ситуации неясно, что же продавец обязан сделать: поставить или все-таки отгрузить товары.

 

Порядок приемки  по количеству и качеству

 

Необходимо  четко устанавливать порядок  приемки по количеству и качеству, срок приемки, срок предъявления рекламаций, вопросы взаимодействия сторон при решении спорных моментов, порядок независимой экспертной оценки качества товара, кто может выступать в качестве эксперта, кто признается незаинтересованной стороной и т. п.

 

Обычно товар, поставляемый по договору международной купли-продажи, принимается по качеству и количеству в том месте и тогда, где и когда происходит переход права собственности и риска его случайной гибели или повреждения от продавца к покупателю.

 

Порядок проверки качества принятых товаров может определяться в договоре путем включения соответствующих условий о проверке либо путем указания в договоре нормативных документов по определению качества товаров (отечественных и зарубежных), устанавливающих порядок проверки. При этом стороны должны четко представлять требования к качеству, которым должны соответствовать товары. Обычно качество подтверждается следующими документами:

 

1. сертификатом  качества,

2. ветеринарным  и санитарным сертификатами.

 

Желательно, чтобы  указанные документы были выданы международными организациями, которые профессионально занимаются данным видом деятельности.

 

Цена, порядок  расчетов и валютная оговорка

 

В данном разделе  необходимо четко и однозначно определить валюту цены и валюту платежа (они  могут не совпадать), курс конвертации при несовпадении валют, валютные оговорки, которые позволят избежать курсовых потерь, и порядок расчетов между сторонами.

Вопрос о  цене требует тщательной проработки.

Цена на продукцию может быть установлена за одну количественную или весовую единицу товара или как общая сумма договора. Настоятельно рекомендуем тщательно оценивать и выбирать способ фиксации цены для конкретного договора:

 

цена твердая, скользящая или фиксируемая в  ходе исполнения контракта. Следует  указать в договоре все случаи, когда цена может повышаться или понижаться.

 

В общем случае вопрос установления цены является прерогативой сторон. Однако есть определенные ограничивающие факторы, налагаемые антидемпинговой  политикой государств в отношении  иностранных товаропроизводителей. Основной инструмент такой политики - установление антидемпинговой пошлины, которая взимается наряду с таможенными платежами.

 

Стороны вправе вообще не отражать в договоре международной  купли-продажи товаров вопрос о  цене. В этом случае она определяется исходя из цен, обычно взимаемых за аналогичные товары при схожих условиях. Однако, учитывая достаточно субъективный подход к определению обычных цен, лучше вопрос о цене решить непосредственно в договоре.

 

При согласовании цены необходимо учитывать нормы Налогового кодекса РФ (ст. 40), в соответствии с которыми налоговые органы имеют право проверять правильность применения цен при совершении внешнеторговых сделок. Если отклонение договорных цен превышает 20% от рыночных, налоговый орган вправе доначислить налоги и пени.

 

На практике таможенные органы, которым предоставлены  права налоговых органов, применяют  данную норму и в отношении  таможенных платежей. Однако данное толкование нормы закона неправомерно, поскольку  противоречит ряду статей Налогового кодекса, в частности, ст. 2 НК РФ.

Стороны договора международной купли-продажи товаров  вправе самостоятельно определять валюту платежа, при этом необходимо учитывать, что экспортеру в отличие от импортера выгоднее иметь дело с устойчивой валютой.

 

Суть операций с валютными ценностями заключаются в переходе права собственности на них или (и) их физическое перемещение. При этом такие операции подразделяются на два вида: текущие валютные операции и валютные операции, связанные с движением капитала.

Необходимость такой классификации валютных операций обоснована особенностями правового режима. Так, текущие валютные операции резиденты вправе совершать без всяких ограничений, а операции, связанные с движением капитала, требуют специального разрешения (лицензии) на их осуществление.

 

В международных  договорах преобладающей формой расчетов является перечисление денежных средств через банки. Однако действующее  законодательство разрешает ввоз и  вывоз валютных ценностей при  условии соблюдения всех таможенных правил, в частности, декларирования.

 

При получении  резидентами валютной выручки они  обязаны зачислить ее на счета  в уполномоченных банках, а часть  указанной выручки продать в  установленном порядке на внутреннем валютном рынке. По каждому экспортному  контракту резидент обязан составить паспорт сделки, подписываемый уполномоченным банком, которому необходимо представить экспортный контракт или его заверенную копию.

 

Особенностью  внешнеэкономических договоров  является валютный риск, связанный  с изменением реальной стоимости  платежа, выраженного в иностранной валюте, из-за колебания ее курса.

 

Валютные риски подразделяются на курсовые (связанные с колебанием курса валюты) и инфляционные (обусловленные обесценением валюты в результате инфляции).

 

В международной  практике действует так называемый принцип "номинализма", в силу которого должник обязан уплатить ту же сумму денежных единиц, которая была начислена на момент исполнения обязательства, несмотря на последующие изменения покупательной или платежной силы денег.