Совместные предприятия на территории РФ

Затем следующая стадия учреждения СП - подписание учредительных документов. Обычно инвестиционный проект, проект договора о совместной хозяйственной деятельности и создания предприятия с долевым участием иностранных инвестиций (учредительного договора) и устава СП составляет заинтересованная сторона. Согласовав указанные документы, можно приступать к их подписанию.

В соответствии с законодательством (в том числе и российским), если в договоре прямо не указана  дата начала его действия, он вступает в силу с момента подписания управомоченными лицами либо с какой-то другой даты, о которой можно получить представление из содержания договора. Иначе говоря, если иное специально не оговорено сторонами, договор может вступить в действие и до государственной регистрации СП.

Глава 3. Государственная  регистрация предприятий с иностранными инвестициями

3.1.Подписав учредительные документы СП, учредители могут приступать к его государственной регистрации.

Общий порядок регистрации  юридических лиц, установленный  ст. 51 ГК РФ, в соответствии с которым  юридическое лицо подлежит государственной  регистрации в органах юстиции, применительно к СП существенно  уточнен специальным законодательством. Правило регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями регламентируется ст. 16-18 Закона об иностранных инвестициях и вступившим в действие с 1 декабря 1991 г. постановлением Правительства РСФСР от 28 ноября 1991 г. №26 "О регистрации предприятий с иностранными инвестициями". 8 июля 1994 г. было принято Положение о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденное указом Президента РФ от 8июля 1994 г. №1482 " Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации", которое содержит правила, распространяющиеся и на совместные предприятия.

При регистрации учитывается  такое важное понятие как объем иностранных инвестиций в уставном капитале организации. Таким образом, в соответствии с новым законодательством, государственная регистрационная палата при Министерстве юстиции Российской Федерации осуществляет государственную регистрацию коммерческих организаций с иностранными инвестициями независимо от их объема в уставном капитале, осуществляющих деятельность в нефтегазодобывающей отрасли народного хозяйства; государственную регистрацию коммерческих организаций с иностранными инвестициями, объем иностранных инвестиций в уставном капитале которых превышает 100 тыс. рублей; регистрацию изменений в учредительных документах коммерческих организаций с иностранными инвестициями, зарегистрированных в субъектах Российской Федерации, в случае, если объем иностранных инвестиций в уставном капитале превышает 100 тыс. руб.; регистрацию ликвидации и исключение из государственного реестра коммерческих организаций с иностранными инвестициями; регистрацию филиалов иностранных юридических лиц на территории Российской Федерации. Данный порядок регистрации закреплен Постановлением Правительства Российской Федерации от 5 сентября 1998 г. N 1034 "О передаче Государственной регистрационной палаты при Министерстве экономики Российской Федерации в ведение Министерства юстиции Российской Федерации", Уставом Государственной регистрационной палаты при Министерстве юстиции Российской Федерации, утвержденным Приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 29 декабря 1998 г. N 192.

Перечень документов необходимых  для регистрации СП, установлен Приказом Минэкономики РФ от 07.02.96 N 2 "О порядке регистрации акционерных обществ с иностранными инвестициями", ч. 3 ст. 16 Закона об иностранных инвестициях, он является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.

Закон об иностранных инвестициях  устанавливает срок государственной регистрации: орган, осуществляющий регистрацию СП, обязан зарегистрировать СП или сообщить заявителю о причинах отказа в течение 21 дня с момента подачи заявления и всех необходимых документов. Думается, что при решении данного вопроса должна работать норма Закона об иностранных инвестициях, предусматривающая больший срок для регистрации. Дополнительное время необходимо регистрирующему органу хотя бы для того, чтобы проверить факт иностранного происхождения инвестиций, вкладываемых в регистрируемую коммерческую организацию ее иностранным соучредителем или убедиться в достоверности документов, предоставляемых иностранными участниками СП.

Государственной регистрацией предприятия с долевым участием иностранных инвестиций является акт компетентного органа государственной власти, которым проверяется соответствие законодательству учредительных и иных представляемых на регистрацию документов и содержащихся в них сведений, с момента вынесения, которого предприятие с долевым участием иностранных инвестиций приобретает права юридического лица и полномочия выступать в качестве участника гражданского оборота.

Регистрация СП осуществляется путем присвоения ему очередного номера в журнале регистрации  и проставления специальной надписи (штампа) с наименованием регистрирующего  органа, номером и датой на титульном  листе устава, скрепляемых подписью должностного лица, ответственного за регистрацию. Предприятию выдается свидетельство о государственной регистрации установленного образца. О факте регистрации публикуется извещение в местной печати, вносится запись в Государственный реестр предприятий, создаваемых в соответствии с Законом об иностранных инвестициях, и сообщается налоговым и финансовым органам по месту нахождения СП.

Как участник гражданского оборота и субъект права СП возникает именно с момента, указанного в свидетельстве.

 Законодательство четко закрепляет основания, по которым органы государственной власти Российской Федерации вправе отказать учредителям в регистрации СП. В соответствии со ст. 51 ГК РФ ими являются нарушение  
установленного законом порядка образования юридического лица или несоответствие его учредительных документов закону. ГК РФ специально подчеркнул, что отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания юридического лица не допускается.

Отказ в регистрации либо отклонение от нее могут быть обжалованы учредителями в суд (арбитражный суд) предъявлением иска (о признании недействительным акта органа государственной власти и принудительной регистрации) в порядке, установленном гражданским и арбитражным процессуальным законодательством Российской Федерации.

Глава 4 учредительные документы совместного предприятия.  
4.1 Согласно Закону, учредительные документы предприятий с иностранными инвестициями должны определять предмет и цели деятельности предприятия, состав участников, размер и порядок формирования уставного фонда, размер долей участников, структуру, состав и компетенцию органов управления, порядок принятия решений, перечень вопросов, требующих единогласия, порядок ликвидации предприятия.

Согласно ст. 52 ГК РФ юридическое  лицо действует на основании устава либо учредительного договора. Роль и  набор учредительных документов СП в каждом конкретном случае неодинаковы  и зависят от избранной учредителями организационно-правовой формы своей  коммерческой организации. Так, в случае, когда СП учреждается в форме полного товарищества, устав играет второстепенную роль, его может вообще не быть, и юридическое лицо регистрируется без устава. Если учредители, зарегистрировав СП в форме полного товарищества, решат разработать и устав, то он будет служить своего рода "правилами внутреннего распорядка", которые можно изменять в любое время без регистрации всего пакета статусных документов.

Для СП в форме общества с ограниченной или дополнительной ответственностью необходимы оба документа - и договор, и устав. Если СП учреждается в форме акционерного общества, то новейшее гражданское законодательство, иначе чем раньше, решило вопрос об учредительных документах. В соответствии с п. 14 Положения об акционерных обществах, утвержденного постановлением Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г., учредительными документами акционерного общества признаются заявка на регистрацию, протокол учредительного собрания и устав. При этом заявка на регистрацию акционерного общества не признавалась гражданско-правовым договором. Согласно ст. 98 ГК РФ учредительным документом акционерного общества, который представляется для государственной регистрации, является устав. Договор, заключаемый между учредителями акционерного общества, для регистрации не требуется.

В учредительном договоре должны содержаться сведения о наименовании (имени) и юридическом статусе  учредителей, их местонахождении (местожительстве), государственной регистрации (для юридических лиц) или личности (паспортные данные - для физических лиц), размере уставного капитала создаваемого предприятия, долях участия (паях, количестве акций) учредителей в уставном капитале предприятия, порядке и способах внесения вкладов (оплаты акций).

Глава 5. Ликвидация совместного предприятия

Согласно ст.20 Закона об иностранных инвестициях, ликвидация предприятия с иностранными инвестициями осуществляется в случаях и порядке, предусмотренных действующим на территории России законодательством для соответствующих организационно-правовых форм предприятий.

При отсутствии по истечении  года после регистрации предприятия  с иностранными инвестициями документального подтверждения факта внесения каждым из участников не менее 50 процентов указанных в учредительных документах вкладов в уставной фонд орган, зарегистрировавший данное предприятие, признает его несостоявшимся и принимает решение о его ликвидации. Информация об этом публикуется в печати.

Регистрация ликвидации предприятия  с иностранными инвестициями осуществляется зарегистрировавшим его органом  на основании акта ликвидационной комиссии и подтвержденного аудиторской организацией ликвидационного баланса. Сообщение о ликвидации публикуется в печати. 
Оставшееся после расчетов с бюджетом и удовлетворение требований кредиторов имущество Общества распределяется между акционерами по их решению, а в случае, когда соглашение не достигнуто - пропорционально их долям в Уставном капитале Общества.

 

 

 

 

Заключение

Подводя итог данной работе, хотелось бы сделать следующие выводы,  
В Федеральном законе "Об иностранных инвестициях в РФ" определено понятие прямых иностранных инвестиций в уставный капитал организации. Основой для принятия данного понятия явился скорее всего зарубежный опыт. Так, в США формально признаются прямым зарубежным инвестированием всякие капиталовложения, если в результате инвестор будет располагать хотя бы 10% собственности зарубежной фирмы. Находясь за подобной "планкой", предприятие должно сохранять режим "обычного" и не рассматривается законом как совместное. В случае, если иностранный акционер не стал соучредителем либо не приобрел статуса стратегического инвестора предприятия, последнее не должно считаться совместной коммерческой организацией.

В Российском законодательстве явно не определено понятие коммерческой организации с участием иностранных инвестиций. В связи, с чем отсутствует критерий для присвоения хозяйствующему субъекту статуса совместного предприятия и, как следствие, особому порядку регистрации подлежат предприятия, доля иностранного капитала в которых определяется не в долях (более 10%), а в абсолютных величинах.

На сегодняшний день субъекты Федерации могут регистрировать только совместные предприятия, доля иностранного участия, в уставном капитале которых не превышает ста тысяч рублей, что составляет примерно 3,5 тысячи долларов США. Эта сумма представляется малозначительной. Учредители вынуждены проходить регистрацию нового юридического лица в столице при доле иностранных инвестиций уставном капитале, превышающем сто тысяч рублей, что существенно усложняет и замедляет процедуру регистрации. Представляется целесообразным установить планку, после которой предприятие с иностранными инвестициями будет обязано проходить регистрацию в государственной регистрационной палате при Министерстве юстиции Российской Федерации на уровне хотя бы 100 тысяч долларов США. Данная планка должна индексироваться в зависимости от уровня инфляции.

В России мало внимания уделяется  вопросам государственной безопасности в зоне интересов совместных предприятий "с целью не допущения усиления влияния иностранного капитала на стратегически значимые направления и области национального развития."1 Экспертиза инвестиционных проектов в Российской федерации в настоящее время решает главным образом экологические и экономические проблемы, с которыми в ряде случаев сопряжено инвестиционное сотрудничество с участием иностранного элемента. Однако в рамках экспертизы инвестиционных проектов представляется целесообразным также решать вопросы, касающиеся национальной безопасности страны в целом.

В то же время следует  ограничить вмешательство государства  в деятельность совместных предприятий. Примером такого вмешательства может служить постановление Правительства Российской Федерации от 7 декабря 1994 г. № 1355 "Об основных критериях (системе показателей) деятельности экономических субъектов, по которым их бухгалтерская финансовая отчетность подлежит обязательной ежегодной аудиторской проверке", согласно которому наличие иностранных инвестиций в уставном капитале экономического субъекта является основанием для проведения ежегодной аудиторской проверки. Если же коммерческая организация не сможет проводить такую аудиторскую проверку, то в отношении нее возможны санкции.

Такая ограничительная практика не только осложняет жизнь совместному  предприятию, противоречит декларациям  до минимума сократить вмешательство в деятельность иностранных инвесторов и либерализовать инвестиционный климат в России, но представляется незаконной. Названное постановление правительства Российской Федерации нарушает (в части введения аудита) указ Президента РФ от 27 сентября 1993 г. №1466 "О совершенствовании работы с иностранными инвестициями", ибо установление дополнительной обязанности для субъекта права следует квалифицировать как ограничение его деятельности.

Их вышесказанного можно  сделать выводы о несовершенстве законодательства, связанного с деятельностью на Российской территории юридических лиц с иностранным участием. Государство не смогло создать благоприятного климата для привлечения иностранных инвестиций, предоставить существенные гарантии их сохранности, не создан благоприятный налоговый климат.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Библиография 
Нормативные правовые акты

1 Конвенция содружества  независимых государств «о правах и основных свободах человека» от 26.05.1995 г.(вместе с «Положением комиссии по правам человека Содружества Независимых Государств» от 24.09.1993г.)