Правовое регулирование брачно-семейных отношений с иностранным элементом

Отсюда  следует, что в Российской Федерации  признаются действительными даже такие  браки между иностранными гражданами, заключение которых в Российской Федерации было бы невозможным из-за наличия препятствий, установленных ст. 14 СК (например, полигамные браки). Это связано с тем, что главенствующим здесь признаны не положения СК, а соответствующие правовые нормы государства, на территории которого заключен брак между иностранцами.       

      Обязательным  для лиц, вступающих в брак, на территории Российской Федерации или для  российских граждан, заключающих брак за пределами территории Российской Федерации, будет являться соблюдение требований ст. 14 СК об обстоятельствах, препятствующих заключению брака. Так, если брак заключен на территории Российской Федерации между гражданкой Российской Федерации и иностранным гражданином, то основаниями признания его недействительным будут нарушения норм законодательства, применявшегося согласно ст. 156 СК при его заключении. В частности, форма и порядок заключения этого брака, условия заключения брака российской гражданкой, а также препятствия к вступлению в брак, как для российской гражданки, так и для иностранного гражданина, будут определяться российским законодательством. Следовательно, по российскому семейному законодательству (ст. 27—30 СК) следует определять и основания, порядок признания данного брака недействительным, а также круг лиц, имеющих право требовать признания этого брака недействительным, и правовые последствия недействительности брака. Кроме того, в связи с тем, что условия заключения брака для иностранного гражданина определятся законодательством его государства, этот брак может быть признан недействительным по основанию нарушения норм иностранного законодательства об условиях вступления в брак.              

Такой же, как в ст. 159 СК, способ определения  права, подлежащего применению в  отношении недействительности брака, предусмотрен и п. 1 ст. 30 Конвенции  СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и  уголовным делам. По делам о признании брака недействительным применяется законодательство государства — члена СНГ, в соответствии с которым определялись форма, порядок, условия заключения брака и препятствия к вступлению в брак. Конвенцией также установлено, что по делам данной категории (о признании брака недействительным) компетентны учреждения государства, чье законодательство подлежит применению (п. 6 ст. 27 и п. 2 ст. 30 Конвенции СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам). Поэтому решения судов государств - членов СНГ о недействительности браков признаются на территории Российской Федерации, если отсутствуют предусмотренные ст. 52 Конвенции СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам основания к отказу в их признании.

         Все браки иностранных граждан, заключенных вне пределов нашей страны по законам соответствующих государств, признаются действительными в РФ. Таким образом, признаются действительными заключенные за границей браки иностранцев во всех случаях, когда они признается по одному из законодательств иностранного государства, которое можно было бы применить в данном случае. Даже полигамный брак, совершенный за границей в каком-либо государстве, допускающем такие браки, получит признание в РФ и не может быть объявлен в РФ недействительным. Поэтому наличие подобного брака, как и любого уже существующего, является препятствием для заключения нового брака в РФ.     

  §2. Правоотношения между  супругами    

Правило о праве, подлежащем применению к  личным неимущественным и имущественным  правам и обязанностям супругов, основано на «территориальном подходе» и состоит  в том, что права и обязанности супругов определяются законодательством того государства, на территории которого они имеют совместное (общее) место жительства (т.е. гражданство супругов во внимание не принимается).⁷    

Проблема  выбора применимого к регулированию  супружеских отношений права решается при помощи «цепочки» коллизионных норм. Генеральная коллизионная привязка - закон страны совместного проживания супругов; при отсутствии совместного места жительства - закон государства, на территории которого супруги имели последнее общее проживание. Если супруги никогда не проживали совместно, применяется право страны суда. В некоторых государствах (Великобритания, ФРГ, Франция) господствующей коллизионной привязкой выступает личный закон мужа, который применяется независимо от места жительства и гражданства супругов.    

В современном праве закреплен  принцип равенства имущественных  прав и обязанностей супругов. В  западных странах при вступлении в брак обязательно заключается брачный контракт. В законодательстве большинства стран предусмотрена неограниченная автономия воли относительно содержания брачного контракта. Единственное ограничение - соответствие положений брачного контракта публичному порядку государства. Установлена возможность неограниченной автономии воли по вопросу применимого права.    

При заключении брачного договора и соглашения об уплате алиментов в браках с  иностранным элементом сторонам предоставлена возможность выбора применимого права.Данная норма является новеллой СК РФ и имеет прогрессивный характер. Ее введение связано с тенденцией расширения договорных начал в сфере имущественных отношений супругов. При отсутствии соглашения сторон о применимом праве регулирование осуществляется посредством применения «цепочки» коллизионных норм, установленной в ст. 161 СК РФ.    

Правоотношения  супругов, касающиеся их недвижимого  имущества, определяются по законодательству того государства - члена СНГ, на территории которого находится это имущество.        

Основная  коллизионная привязка, применяемая  при регулировании правоотношений между супругами, - это право страны совместного места жительства. Определение правового статуса семейной недвижимости основано на законе государства места нахождения недвижимости. Двусторонние договоры о правовой помощи устанавливают аналогичную «цепочку» коллизионных норм.      

Глава II Расторжение брака  в международном  частном праве

§3. Расторжение брака  в международном  частном праве       

Вопрос о возможности расторжения брака в разных странах решается по-разному. При этом четко прослеживается три основных подхода. В ряде государств (Испания, Ирландия, Аргентина, Колумбия) развод запрещен. В других развод допускается при наличии строго определенных оснований, при этом взаимное согласие супругов в число таких оснований не включается (Италия). В третьих развод допускается при наличии легальных условий и оснований, в том числе и по взаимному согласию супругов (Англия, Бельгия, Дания, Германия, Норвегия, Российская Федерация). СК  РФ предусматривает следующие процедуры  расторжения брака: при отсутствии несовершеннолетних детей и материальных требований друг к другу в условиях взаимного согласия супругов - через органы записи актов гражданского состояния, при отсутствии согласия одного из супругов либо при наличии детей до 18 лет - через суд.    

В ст. 160 СК устанавливаются следующие особенности расторжения брака  «с иностранными характеристиками»:

 расторжение брака между гражданами  РФ и иностранными гражданами  или лицами без гражданства,  а также брака между иностранными  гражданами на территории РФ  производится в соответствии  с законодательством РФ;        

- гражданин РФ, проживающий за  пределами территории РФ, вправе расторгнуть брак с проживающим за пределами территории РФ супругом независимо от его гражданства в суде РФ. В случае, если в соответствии с законодательством РФ допускается расторжение брака в органах записи актов гражданского состояния, брак может быть расторгнут в дипломатических представительствах или в консульских учреждениях РФ;       

- расторжение брака между гражданами  РФ либо расторжение брака  между гражданами РФ и иностранными  гражданами или лицами без  гражданства, совершенные за пределами  территории РФ с соблюдением законодательства соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решения о расторжении брака, и подлежащем применению при расторжении брака законодательстве, признается действительным в РФ;       

- расторжение брака между  иностранными гражданами, совершенное  за пределами территории РФ  с соблюдением законодательства  соответствующего иностранного  государства о компетенции органов,  принимавших решения о расторжении  брака, и подлежащем применению  при расторжении брака законодательстве, признается действительным в  РФ.       

Так, если брак расторгается на территории РФ, применяется законодательство России. Если заявление о расторжении  брака подается в российский суд, вне зависимости от места жительства истца и ответчика, гражданин, проживающий за границей, должен быть надлежащим образом извещен обо всех обстоятельствах дела, о месте и времени его рассмотрения. Для этого ему пересылаются копии документов и повестка о явке в суд. Порядок пересылки и вручения документов регулируется действующими международными соглашениями. Далее начинается рассмотрение дела по правилам, которые установлены для граждан России. В случае неявки надлежащим образом извещенной стороны дело может быть рассмотрено и в ее отсутствие. Законодательство РФ применяется при расторжении брака, если иное не установлены международным договором.        

Ввиду того что, кроме случаев, предусмотренных  международным договором, применение иностранного закона фактически исключено, расторжение брака, произведенное  в РФ, может быть, как уже отмечалось выше, не признано за рубежом.

3.3 Условия вступления   в брак  в мусульманском праве.Развод в мусульманском браке

Брак мусульманки с христианином категорически запрещена не только православием, но и мусульманством. Согласно шариату такой союз должен признаваться незаконным и прелюбодейным. Поэтому обычно верующие родственники всячески противятся заключению таких союзов. Если же он все же состоится, от мужа требуют перехода в ислам. Мусульманское право признает брак между мусульманами, заключенный в соответствии с требованиями, предъявляемым шариатом, а также и брак между не мусульманами. Несмотря на то, что брак между немусульманами может быть заключен не по шариату, а по их религиозным или гражданским нормам, он может быть признан мусульманским правом действительным, если при заключении брачного договора были соблюдены условия (добровольность вступления в брак, отсутствие близкородственных отношений, наличие свидетелей и т.п.) и процедура для заключения брака, предъявляемые шариатом. В таком случае все споры, вытекающие из указанного брака, могут рассматриваться в шариатском суде. Споры, вытекающие из брака между немусульманами, не соответствующего условиям, предъявляемым к нему мусульманским правом, не могут рассматриваться шариатским судом. Такие споры могут быть рассмотрены в судах, созданных приверженцами той конфессии, к которой принадлежат супруги.

     Процедура заключения брака по мусульманскому браку весьма упрощена и не требуется какой-либо регистрации. Для признания брака действительным необходимо соблюдение процедуры, которая состоит из предложения о заключении брака и принятия этого предложения в то же время и в том месте непосредственно за предложением. Договор брака должен соответствовать предъявляемым условиям.

     Мусульманское право признает брак между мусульманами, заключенный в соответствии с требованиями, предъявляемым шариатом, а также и брак между не мусульманами. Несмотря на то, что брак между немусульманами может быть заключен не по шариату, а по их религиозным или гражданским нормам, он может быть признан мусульманским правом действительным, если при заключении брачного договора были соблюдены условия (добровольность вступления в брак, отсутствие близкородственных отношений, наличие свидетелей и т.п.) и процедура для заключения брака, предъявляемые шариатом. В таком случае все споры, вытекающие из указанного брака, могут рассматриваться в шариатском суде. Споры, вытекающие из брака между немусульманами, не соответствующего условиям, предъявляемым к нему мусульманским правом, не могут рассматриваться шариатским судом. Такие споры могут быть рассмотрены в судах, созданных приверженцами той конфессии, к которой принадлежат супруги.  

Институт брака в российском законодательстве включает в себя вопросы  заключения брака, личных прав и обязанностей супругов, законного и договорного  режима собственности супругов, вопросы  расторжения брака и признания  его недействительным. 

По шариату к институту брака  относятся вопросы заключения брака, михра (деньги или имущество, передаваемое жене при заключении брака). В рамках данного института регулируются и особенности, связанные с наличием нескольких жен, личных прав супругов, развода, признания брака недействительным, содержания, предоставляемого жене и пр.

Заключение брака по российскому  законодательству производится в личном присутствии лиц, вступающих в брак, в органах записи актов гражданского состояния (ЗАГС) по истечении месяца со дня подачи ими заявления. (ст. ст. 10, 11 Семейного кодекса Российской Федерации, далее СК РФ)

Необходимыми условиями для  заключения брака по российскому  праву являются взаимное добровольное согласие мужчины и женщины, вступающих в брак, достижение ими брачного возраста и отсутствие обстоятельств, препятствующих заключению брака. ( ст. ст. 12, 14 СК РФ)

В мусульманском праве, помимо условий, имеющихся в российском праве, при  заключении брака также необходимо участие попечителя невесты (вали), давшего согласие на вступление в  брак, и двух свидетелей. Относительно женщин, состоявших ранее в браке, необходимо после предыдущего брака истечение срока «идда», равного 4 месяцам и 10 дням.