Правовое положение юридических лиц в России и за рубежом

В современной международной  практике принцип контроля применяется  с оговорками в Вашингтонской  конвенции 1965 г. «Об инвестиционных спорах между государствами и лицами других государств», а также в отдельных двусторонних соглашениях о защите инвестиций, заключенных с развивающимися странами. Договор 1994 г. к Энергетической хартии, участниками которого являются Россия и другие государства СНГ, предусмотрел такую возможность для отказа в преимуществах в отношении юридических лиц, если такие юридические лица принадлежат к гражданам или подданным третьего государства или контролируются ими (ст. 17).

Принцип контроля используется, прежде всего, во внутреннем законодательстве с целью защиты экономических  интересов государства от влияния  иностранного капитала.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

§ 2. Правовое положение  иностранных юридических лиц  в России

Правовое положение иностранных  юридических лиц в РФ определяется как правилами нашего законодательства, так и положениями международных  договоров РФ с другими государствами.

Основные положения о  применении права к юридическим  лицам содержатся в п. 1 ст. 1202 Гражданского кодекса:

"1. Личным законом юридического  лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо".

Таким образом, современное  российское гражданское законодательство исходит при определении "национальности" юридического лица из критерия инкорпорации. Этот принцип применялся и в прежнем  законодательстве. Из этого следует, что, для того чтобы установить, является ли то или иное образование юридическим  лицом, необходимо выяснить, какую государственную  принадлежность оно имеет.

Согласно ст. 1203 ГК личным законом иностранной организации, не являющейся юридическим лицом  по иностранному праву, считается право  страны, где эта организация учреждена. Например, если личным законом полного  товарищества будет английский закон, тогда такое товарищество не признается юридическим лицом. В случае же, когда  установлено, что личным законом  является французский закон, аналогичное  образование будет рассматриваться  как юридическое лицо.

Во многих двусторонних международных  соглашениях, заключенных СССР, а  затем Россией с иностранными государствами о взаимном поощрении  и взаимной защите капиталовложений, применяется тот же критерий инкорпорации, в некоторых соглашениях (например, с Грецией, Аргентиной и Японией) действуют одновременно два критерия - инкорпорации и местонахождения, в соглашении с ФРГ и Италией использован только критерий местонахождения. Принцип "контроля" применен в некоторых соглашениях Российской Федерации (с Филиппинами, Кувейтом, Швейцарией, Бельгией и Люксембургом). Так, по договору с Филиппинами он установлен применительно к компаниям, созданным не в рамках законов Филиппин, но реально контролируемых гражданами или компаниями, созданными в соответствии с законами Филиппин, однако в отношении РФ этот принцип в договоре не применен.

В литературе отмечалось, что  в нашем законодательстве не решен  вопрос о том, могут ли рассматриваться  в качестве иностранных инвесторов предприятия и компании, зарегистрированные в качестве юридических лиц России, капитал которых принадлежит  иностранным лицам. Закон об иностранных  инвестициях 1999 г. не относит их к  категории иностранных инвесторов, но в то же время в отношении  реинвестирования распространяет на них  в полном объеме правовую защиту, гарантии и льготы, установленные этим Законом  для иностранных инвесторов (п. 5 ст. 4).

Закон об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности 2003 г. (ст. 2) относит к иностранным  лицам, в частности, юридическое  лицо или не являющуюся юридическим  лицом по праву иностранного государства  организацию, которые не являются российскими  лицами, а под российским лицом  понимается юридическое лицо, созданное  в соответствии с законодательством  РФ. Таков общий подход российского  законодательства. Однако в некоторых  специальных областях (в налоговом, валютном, банковском законодательстве), а также в соответствующих  международных соглашениях в  качестве основного критерия применяется  критерий местонахождения юридического лица, в соответствии с которым  определяются "резиденты" и "нерезиденты" (о применении этого критерия для  определения права, подлежащего  применению к внешнеторговым сделкам, см. в гл. 9).

Таким образом, личным законом  созданных в России юридических  лиц с иностранным участием является российский закон независимо от размера  доли участия в них иностранного капитала. Однако в тех случаях, когда необходимо защитить прежде всего интересы отечественной экономики, отечественного производителя и ввести определенные ограничения в отношении иностранных юридических лиц, к ним приравниваются российские юридические лица, доля иностранного капитала в которых превышает 50%. Такой подход определения действительной экономической принадлежности того или иного юридического лица был проявлен прежде всего в земельном законодательстве, в законодательстве о банках, страховой деятельности, а также в некоторых других областях.

Следует обратить внимание на то, что в части третьей ГК содержится перечень вопросов, которые  должны определяться на основе личного  закона юридического лица.

Согласно п. 2 ст. 1202 на основе личного закона юридического лица определяются, в частности:

1) статус организации  в качестве юридического лица;

2) организационно-правовая  форма юридического лица;

3) требования к наименованию  юридического лица;

4) вопросы создания, реорганизации  и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства;

5) содержание правоспособности  юридического лица;

6) порядок приобретения  юридическим лицом гражданских  прав и принятия на себя  гражданских обязанностей;

7) внутренние отношения,  в том числе отношения юридического  лица с его участниками;

8) способность юридического  лица отвечать по своим обязательствам".

В комментариях А.С. Комарова к этому пункту ст. 1202 отмечалось, что и в отношении ряда других вопросов, не упомянутых в приведенном  выше пункте, они должны решаться на основе применения личного закона юридического лица, поскольку их связь с правосубъектностью юридического лица очевидна (например, в отношении места, которое считается местом нахождения юридического лица, возможности для юридического лица иметь филиалы и представительства с определенным правовым статусом вне места своего нахождения).

На вопросах о полномочиях  органа юридического лица и его представителей необходимо остановиться особо. Как  уже отмечалось выше, содержание правоспособности юридического лица определяется его  личным законом. Поэтому с учетом законодательства страны "национальности" иностранного юридического лица должен определяться объем полномочий на совершение сделки органов юридического лица или  лиц, совершающих сделки по доверенности, выданной органом юридического лица (подробнее см. гл. 9).

 Однако согласно п. 3 ст. 1202 ГК РФ, "юридическое лицо не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, не известное праву страны, в которой орган или представитель юридического лица совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона о сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении". В этом положении выражена, как отмечалось в литературе, приобретающая все большее значение защита добросовестности стороны (Г. К. Дмитриева).

Согласно Минской конвенции 1993 г. правоспособность юридического лица определяется законодательством государства, по законам которого оно было учреждено.

В международных договорах  предусматривается взаимное предоставление определенного режима юридическим  лицам договаривающихся государств. В этих целях в договорах содержатся и критерии определения "национальности" юридических лиц. Однако во взаимоотношениях РФ с другими странами определение "национальности" юридического лица не имеет того значения, которое оно имеет во взаимоотношениях других государств. Это объясняется тем, что под юридическими лицами всегда подразумеваются юридические лица, учрежденные по нашим законам и имеющие место пребывания на территории РФ. Участие иностранного капитала в совместных предприятиях, учрежденных в Российской Федерации, не меняет дела, поскольку все они являются юридическими лицами права России.

Вопрос об определении  национальности иностранных юридических  лиц возникает главным образом  при признании их правосубъектности, что является необходимой предпосылкой для заключения с ними сделок.

Согласно ст. 2 ГК РФ иностранные  юридические лица уравниваются в  отношении их прав и обязанностей с российскими юридическими лицами. Правила, установленные гражданским  законодательством, применяются к  отношениям с участием иностранных  юридических лиц, если иное не предусмотрено  федеральным законом.

Иностранные юридические  лица могут осуществлять на территории России следующую хозяйственную  деятельность при условии соблюдения ими правил ведения такой деятельности, установленных внутренним российским законодательством:

- заключать внешнеэкономические  сделки без каких-либо специальных  разрешений (имеются в виду сделки  купли-продажи товаров, бартерные  сделки, лизинговые операции, строительный  подряд и др.). При этом не  требуется, чтобы иностранное  юридическое лицо было зарегистрировано  в реестре юридических лиц,  состояло на учете в налоговых  органах, если оно не осуществляет  свою деятельность в России  через постоянное представительство;

- арендовать земельные  участки, здания и помещения  для офисов, осуществлять производственную  деятельность, а также приобретать  право собственности на недвижимое имущество (с учетом установленных ограничений);

- совершать связанные  со сделками расчеты, кредитно-финансовые, транспортные и иные операции (в частности, в области рекламы  товаров и услуг в соответствии  с Федеральным законом "О  рекламе" 1999 г.);

- быть учредителями и  участниками создаваемых в России  обществ и товариществ;

- создавать полностью  принадлежащие им предприятия,  хозяйственные общества и товарищества  или же совместно с российскими  лицами в организационно-правовых  формах, предусмотренных российским  законодательством (в частности,  в форме акционерных обществ  и обществ с ограниченной ответственностью);

- заключать инвестиционные  соглашения, концессионные соглашения, соглашения о разделе продукции  и в иных формах участвовать  в разработке недр и природных  ресурсов (Федеральные законы: "О недрах" 1992 г., "О континентальном шельфе Российской Федерации" 1995 г., "О соглашениях о разделе продукции" 1995 г.);

- учреждать на территории  России свои представительства,  филиалы;

- принимать участие в  приватизации государственных и  муниципальных предприятий;

- регистрировать товарные  знаки и наименования мест  происхождения (на началах взаимности);

- быть учредителями и  участниками некоммерческих и  благотворительных организаций.

Основные ограничения  прав иностранных юридических лиц, установленные федеральным законодательством, касаются возможности ограничения  права собственности на землю  и невозможности иметь такое  право на сельскохозяйственные земельные  участки (о положениях Земельного кодекса 2001 г. и Закона об обороте земель сельскохозяйственного назначения 2002 г. см. в гл. 7), а также ограничения в сфере страхования и банковской деятельности, телевидения.

 

§ 3. Правовое положение  российских юридических лиц за рубежом

Правовое положение российских юридических лиц за рубежом определяется российским законодательством, которым  должны руководствоваться юридические  лица, осуществляющие свою деятельность вне пределов страны, внутренним законодательством  страны, в которой они осуществляют свою деятельность, а также международными договорами.

Российское законодательство в этой сфере призвано способствовать решению таких взаимосвязанных  задач, как установление, с одной  стороны, препон для бегства капиталов  за границу, а с другой - стимулирование инвестирования в Россию капиталов, находящихся за рубежом. Однако как  отмечалось в нашей литературе, наше законодательство в этом отношении  далеко от совершенства. Формально  продолжает действовать устаревшее Постановление Совета Министров  СССР от 18 мая 1989 г. "О развитии хозяйственной  деятельности советских организаций  за рубежом", согласно которому был  установлен разрешительный порядок  вывоза российскими инвесторами  капитала за границу. Для вывоза капиталов  за границу и открытия счетов в  банках за пределами России необходимо получение лицензий. Было установлено  также, что для создания за рубежом  предприятий с российским участием требуется получение разрешения федерального исполнительного органа и регистрация в России. В государственный  реестр должны вноситься все зарубежные предприятия с российскими инвестициями независимо от времени создания, организационно-правовой формы и доли в капитале российского  участника. Только с момента регистрации  на такое предприятие с российским участием должна распространяться государственная  поддержка и правовая защита в  рамках заключенных Россией с  другими странами международных  соглашений о поощрении и взаимной защите капиталовложений.