Право власності у міжнародному приватному праві

Тема: Право власності у міжнародному приватному праві.

План:

1 Питання. Особливості правового  регулювання відносин власності  в міжнародному приватному праві.

2 Питання. Правове регулювання  іноземних інвестицій. Правове регулювання  іноземних інвестицій у вільних економічних зонах.

3 Питання. Поняття інтелектуальної  власності і її регулювання  в МПП

1 Питання. Особливості правового  регулювання відносин власності  в міжнародному приватному праві.

Інститут права власності є базовим інститутом будь-якої правової системи. Яку б галузь права ми не розглядали, питання про власність займає в ній одне з центральних місць. Це перш за все відноситься до цивільного права. Проте норми цього інституту в тому або іншому ступені роблять вплив на сімейне, трудове право і ін.

Право власності можна розглядати як в об'єктивному сенсі, так і в суб'єктивному. У об'єктивному сенсі право власності є системою правових норм, що визначають межі можливих дій осіб по привласненню, володінню, користуванню і розпорядженню речами, не виключеними з цивільного обороту. У суб'єктивному ж сенсі право власності є юридичною можливістю для особи володіти, користуватися, розпоряджатися привласненим майном на свій розсуд і в рамках, встановлених законодавством. Крім того, законодавець передбачає, що власник речі зобов'язаний поводитися належним чином, інакше до нього можуть бути застосовані санкції за бездіяльність (наприклад, примусове вилучення у власника безгосподарно існуючих культурних цінностей -ст. 241 ЦК).

Визначення об'єкту права власності необхідне для створення загальної основи в рішенні питань, що включають іноземний елемент, З урахуванням особливостей майна розрізняють право власності на рухомість (movables) і нерухомість (immovables). Така класифікація предмету права власності має своїм корінням римське приватне право і сприйнята багатьма правовими системами 1. Крім того, залежно від суб'єкта права власності можна виділити власність державну, муніципальну, приватну і інші форми власності (ст. 212 ЦК). У свою чергу державна власність підрозділяється на власність федеральну - Російської Федерації і власність її суб'єктів (ст. 214 ЦК), а приватна власність підрозділяється на власність громадян і власність юридичних осіб (ст. 213 ЦК).

Правові системи різних держав по-різному підходять до правового регулювання права власності і інших речових прав.

Право різних країн по-різному визначають юридичну кваліфікацію речі, у тому числі і віднесення речі до рухомого або нерухомого майна. Так, наприклад, ключ від будинку або документи, підтверджуючі правовий титул на землю є віддільним приладдям нерухомості. Але їх власник англійським законодавством розглядається як що має інтерес в недвижимости1. Виникає питання: яке ж право повинне бути вирішальним, якщо майно розглядається однією системою права як рухомість, а інший - як нерухомість. Або, наприклад, перехід права власності. У одних державах момент переходу права власності - це підписання відповідного договору (контракту), незалежно від того, чи відбулася фактична передача речі, а в інших момент переходу права власності співпадає з фактичною передачею речі.

Таким чином, на практиці однакові ситуації можуть мати різне рішення. Звідси виникає питання: право якої держави застосовувати в даній ситуації, норми якої правової системи покликані врегулювати виникле право відношення?

Основним способом правового регулювання відносин власності в міжнародному приватному праві є колізійно-правовою, бо при всьому різноманітті існуючих проблем практично не існує конвенцій, що містять уніфіковані матеріально-правові норми.

У Російській Федерації колізійно-правове регулювання відносин власності здійснюється на основі положень, що містяться в Основах 1991 р., зокрема в ст. 164 Основ. Крім того, Проект третьої частини ЦК РФ містить ряд положень, що стосуються регулювання відносин власності. У Польщі це питання розв'язується на підставі Закону про міжнародне приватне право 1965 р., в Угорщині Закону про міжнародне приватне право 1979 р., у В'єтнамі питання врегульоване Цивільним кодексом 1995 р. Тут йдеться про національні колізійні норми, які застосовуються і тлумачаться відповідно до принципів правової системи даної держави і є органічним елементом цієї системи.

Окрім національно-правового регулювання відносин власності в міжнародному приватному праві можна говорити і про міжнародно-правове регулювання. Мається на увазі правове регулювання відносин власності договірними колізійними нормами, тобто нормами, закріпленими в міжнародних договорах. Прикладом таких міжнародних колізійних норм є норми, закріплені в Конвенції про правову допомогу і правові відносини у цивільних, сімейних і кримінальних справах 1993 р. (ст. 38).

І національні колізійні норми, і договірні колізійні норми, регулюючі відносини власності, керуються одним класичним законом, одним початковим принципом - законом місця знаходження речі. Про це і піде далі мова.

Колізійні питання права власності

Закон місця знаходження речі - lex rei sitae - визнаний початковим колізійним початком для дозволу питань права власності.

За законом місцезнаходження речі звичайно вирішується питання про те, чи може даного роду річ бути предметом права власності або іншого речового права; по цьому закону визначається і об'єм речових прав, порядок їх виникнення, переходу і припинення.

Сфера застосування закону місця знаходження речі по відношенню до права власності піддавалася вельми істотним змінам. Ще в епохи феодалізму в італійській доктрині був розроблений колізійний принцип lex rei sitae, згідно якому право власності на нерухомість або інші речові права відносно нерухомості підкоряються праву місця знаходження нерухомості. Згодом цей принцип став загальним для всіх європейських держав. У обґрунтуванні цього принципу звичайно указувалося, що нерухомість складає частину державної території, а тому закони, що діють в межах цієї території, розповсюджуються і на її частині.

Проте зі всіх правил бувають виключення. У СРСР приватна власність на землю була скасована. Але це положення не розповсюджувалося на право приватної власності радянських громадян на землю в інших державах. Як випливає з принципу lex rei sitae, якщо радянський громадянин придбав нерухомість за кордоном, то він має право володіти і розпоряджатися цим майном в повному об'ємі відповідно до законодавства цієї держави. Проте суди і адміністративні органи деяких держав намагалися заперечувати право радянських громадян володіти нерухомістю на їх території, посилаючись на те, що по їх особистому закону - радянському праву - право приватної власності на землю скасоване. Таким чином, аргументування полягало в тому, що по особистому закону громадянина, тобто по радянському закону відповідні права не признаються.

Як справедливо підкреслює Лунц Л. А., по суті це означало збочення колізійних принципів - спроба застосувати особистий закон радянського громадянина для таких випадків, коли взагалі (по загальноприйнятих в міжнародній практиці звичаях, а також відповідно до практики даної країни) слід застосовувати закон місцезнаходження речі. Підставка одного колізійного принципу замість іншого по суті означала дискримінацію, направлену проти радянських громадян, а також відмову в застосуванні до ним національного режима1.

Відносно прав власності на рухоме майно виникають два основні колізійні питання: а) який закон регулює перехід права власності, якщо власність отримується не в тій державі, де річ знаходиться і б) яким законом визначається об'єм прав власника, якщо річ придбана за кордоном або належить іноземцю.

Довгий час в Європі права на рухомі речі (право вимоги, цінні папери, особисті речі, транспортні засоби і ін.) визначалися по особистому закону власника.

У Прусському загальному укладенні 1794 р., в Австрійському цивільному укладенні 1811 р., в Італійському цивільному кодексі 1865 р. знайшов віддзеркалення принцип, згідно якому «рухомість слідує за особою» (mobilia personam sequunter).

Цей принцип застосовувався до середини XIX століття. Потім сфера його застосування звузилася і була обмежена випадками правонаступництва унаслідок смерті власника відносно рухомості і режиму подружнього майна. Чому це відбулося? Місце проживання особи може мінятися і не завжди є відомим контрагенту, що укладає угоду з цією особою. Крім того, контрагент може не знати право тієї держави де проживає особу. І, нарешті, особа може мати місце проживання не в одному, а в декількох державах. Все це створить певні труднощі для регулювання майнових спорів і утрудняє торговий оборот.

В даний час практично у всіх країнах Європи (зокрема, в Швейцарії, Угорщині, Німеччині, Польщі, Австрії, Румунії, Італії, Франції і ін.) відносно рухомої власності діє принцип lex rei sitae. Таким чином, сучасна міжнародна практика відповідає на поставлені вище колізійні питання так: а) річ, правомірно придбана у власність особою, зберігається за її власником при зміні місця знаходження речі (тим самим признається право власності на річ, придбану за кордоном) і б) об'єм права власника визначається законом місця знаходження речі. При переміщенні речі з однієї держави в іншу відповідно змінюється вміст власності в сенсі об'єму прав власника. Тут не має значення та обставина, які права належали власнику речі до її переміщення в дану державу.

Можливі певні виключення із загального правила. Якщо йдеться про авторське право, праві на фірму, товарний знак і т ін., то прийнятним стає застосування особистого закону власника. Це розповсюджується також і на випадки ліквідації іноземних юридичних осіб. Право власності на майно філіалу іноземної юридичної особи визначається не законом місця знаходження цього майна, а особистим законом юридичної особи.

Як вже було сказано вище, в колізійних питаннях власності російське законодавство представлене ст. 164 Основ 1991 р. Частина перша закріплює принцип lex rei sitae: «Право власності на майно визначається по праву країни, де це майно знаходиться. Право власності на транспортні засоби, що підлягають внесенню в державні реєстри, визначається по праву країни, де транспортний засіб внесений в реєстр».

У другій частині міститься положення, згідно якому право власності на майно, що виникло по місцю його знаходження, не припиняється при переміщенні цього майна в іншу країну: «Виникнення і припинення права власності на майно визначається по праву країни, де це майно знаходилося в мить, коли мало місце дія або інша обставина, що послужила підставою для виникнення або припинення права власності», якщо інше не передбачене російським законодавством. Таким чином, признається право власності на річ, правомірно придбану за кордоном. Положення це вельми цікаве. Так, наприклад, якщо особа правомірно набуває речі на території однієї держави і слідує на територію іншої держави, де ця річ вилучена з цивільного обороту, за ним признається право власності на дану річ. Але придбання такої ж речі на території даної держави не вважатиметься правомірним і не спричинить за собою виникнення права власності.

Частиною третьою передбачено, що «виникнення і припинення права власності на майно, що є предметом операції, визначаються по праву місця здійснення операції, якщо інше не встановлене угодою сторін». За основу тут прийнятий колізійний принцип автономії волі сторін. Якщо сторони в контракті не передбачили відповідні положення, то починає діяти колізійний принцип lex loci contractus.

Тут же закріплено положення, що передбачає предметом операції товар в дорозі. Є зважаючи на операція з рухомою матеріальною річчю, що перевозиться по залізниці, по морю або повітряним шляхом. Сторони укладають угоду, направлену на передачу права власності не знаючи, на території дії якої правової системи зараз знаходиться річ.

Частина третя ст. 164 Основ передбачає, що «право власності на майно, що знаходиться в дорозі по зовнішньоекономічній операції, визначається по праву країни, з якої це майно відправлене, якщо інше не передбачене угодою сторін». Тобто за основу знову береться принцип автономії волі сторін.

А законодавство Угорщини, наприклад, так вирішує це питання: «До речових прав на рухомі речі в дорозі застосовується закон держави місця призначення. Проте відносно речових правових наслідків, пов'язаних з примусовим продажем, складуванням або заставою таких речей слід застосовувати закон місця знаходження речі» (ч. 2 § 23 угорські Закони про міжнародне приватне право). Таким чином, спроби пристосувати до цих випадків прив'язку закону місцезнаходження речі, закону місця призначення речі або закону місця відправлення речі не привели до встановлення єдиної для всіх випадків колізійної норми.

Особливу увагу потрібно звернути на колізійне питання, що стосується моменту переходу ризику. Більшість правових систем виходять з того, що з моменту переходу права власності від продавця до покупця переходить і ризик випадкової загибелі проданої речі. Так розв'язується питання в законодавстві Франції, Великобританії, Чехії, Словаччини і ін. Проте рішення колізійного питання про перехід ризику випадкової загибелі речі від продавця до покупця немає підстав пов'язувати з рішенням колізійного питання, що стосується моменту переходу права власності. Момент переходу права власності - це питання речового права. Навпаки, момент переходу ризиків - це питання зобов'язальних відносин між сторонами. Тому це питання має самостійну колізійну прив'язку і повинен розв'язуватися по зобов'язальному статуту.

Колізійні питання права власності крім національного законодавства регулюються також і поряд міжнародних договорів. До ним, зокрема, відноситься вже згадана раніше Конвенція про правову допомогу у цивільних, сімейних і кримінальних справах 1993 р. і Гаазьку конвенцію про право, вживане до переходу права власності в міжнародній торгівлі товарами 1958 р. До речі Гаазька конвенція, розглядаючи питання про перехід права власності і ризик випадкової загибелі речі містить самостійні колізійні прив'язки.

2 Питання. Правове регулювання  іноземних інвестицій. Правове регулювання  іноземних інвестицій у вільних  економічних зонах.

Іноземні інвестиції - це матеріальні і нематеріальні цінності, що належать юридичним і фізичним особам однієї держави і що знаходяться на території іншої держави з метою витягання прибутку.

Однією з підстав, по якому можна провести класифікацію інвестицій - майновий або немайновий характер інвестицій.

Під немайновими інвестиціями слід розуміти права на літературні і художні твори, зокрема звукозаписи; права на винаходи, промислові зразки, топології інтегральних схем; а також специфічні технологічні відомості (ноу-хау), секрети виробництва, конфіденційну комерційну інформацію, товарні знаки, знаки обслуговування, фірмові найменування, тобто все те, що входить в поняття інтелектуальної власності. Вся решта категорій інвестицій відноситься до майнових інвестицій. Їх характерною ознакою є матеріальний вираз: фінанси, матеріальні цінності, речові права.