Право собственности в международном частном праве

Гаагская конвенция от 15 апреля 1958 г. о праве, применимом к  переходу права собственности при  международной купле-продаже товаров (движимых материальных вещей), была принята  с целью дополнить Гаагскую конвенцию  от 15 июня 1955 г. и разрешить наиболее сложный вопрос купли-продажи в  международном частном праве, который  не был согласован при обсуждении Гаагской конвенции от 15 июня 1955 г., - вопрос о переходе права собственности  на проданный товар

По предмету регулирования  в Конвенции можно выделить три  аспекта.

Во-первых, следующие отношения  между сторонами договора купли-продажи, не урегулированные Конвенцией 1955 г., определяются по праву, применимому  к договору купли-продажи:

1) момент, до которого  продавец имеет право собственности  на товар и его плоды и  иные приращения в отношении  товара;

2) момент, до которого  продавец несет риски в отношении  товара;

3) момент, до которого  продавец имеет право на возмещение  убытков в отношении товара;

4) действительность оговорок  об удержании за продавцом  права собственности на товар.

Во-вторых, правом страны места  нахождения товара в момент заявления  претензии определяется применимое право для разрешения вопросов, возникающих  в отношениях покупателя или продавца с третьими лицами (ст. 3 Конвенции): переход к покупателю права собственности  на проданный товар в отношении  любого иного лица, чем одна из сторон договора купли-продажи.

В-третьих, Конвенцией определяется применимое право при возникновении  требований кредиторов к покупателю, не оплатившему товар, а также  при возникновении исков и  требований третьих лиц.

В ст. 4 Конвенции сформулировано следующее правило: противопоставление кредиторам покупателя прав на проданный  продавцом и не оплаченный покупателем  товар, таких, как привилегии и права  владения или собственности, в частности, на основании предъявления иска о  расторжении договора или на основании  статьи об удержании права собственности, регулируется внутренним законом страны местонахождения проданного товара в момент предъявления первой претензии  или в момент наложения ареста на имущество для обеспечения  иска.

Что касается споров, затрагивающих  отношения покупателя с третьими лицами, данный вопрос разрешен в ст. 5, согласно которой права покупателя, которые могут быть противопоставлены  третьим лицам, заявляющим о наличии  права собственности или иного  другого вещного права на проданный  товар, регулируются правом страны местонахождения  такого товара в момент заявления  претензии. Вместе с тем согласно правилу абз. 2 ст. 5 признаются, однако, приобретенными покупателем все  те права на товар, которые признаются за ним правом страны, в которой  товар находился в момент передачи во владение. Таким образом, в данном случае не учитывается закон любого государства, где товары последовательно  находились, а принимается во внимание только закон государства, в котором произошла передача покупателю права владения товаром.

Следовательно, при продаже  товара и передаче его покупателю или перевозчику или любому посреднику, действующему за свой счет в определенной стране, если этот товар затем был  доставлен в другую страну, где  он явился предметом иска об истребовании, покупатель может для своей защиты по своему выбору воспользоваться правами, предоставляемыми ему положениями  закона одной из этих двух стран.

Если же покупатель никогда  не владел проданным товаром или  он получил его в государстве  местонахождения продавца в момент предъявления иска об истребовании, то он может руководствоваться только законом этого государства.

Подобное решение было воспринято участниками переговоров  по Конвенции 1958 г. с трудом. Поэтому  п. "б" ст. 10 допускает возможность  сделать оговорку, позволяющую полностью  исключить применение ст. 5. 
Создателям данной Конвенции не удалось преодолеть различные подходы, существующие в праве отдельных государств в отношении перехода права собственности, поэтому Конвенция не только не вступила в силу, но до настоящего времени на уровне универсальной унификации не предпринималось попыток сформулировать единый подход по данному вопросу.

Предусмотренное в свое время  в Общих условиях поставок товаров  СЭВ в различных редакциях  правило об одновременном переходе с продавца на покупателя риска случайной  гибели и права собственности  было обусловлено особым характером товарооборота между соответствующими странами, осуществлявшегося на основе межгосударственных договоренностей, поэтому оно остается единственным успешным опытом унификации данного  сложного вопроса. В настоящее время  правило об одновременном переходе риска случайной гибели и права  собственности сохранилось лишь в двусторонних ОУП с КНР 1990 г. и с КНДР 1981 г.

В период существования СЭВ  были разработаны и действовали  Общие условия поставок СЭВ в  различных редакциях (последняя  редакция ОУП СЭВ 1968/ 1988 гг.—1991 г.). ОУП  СЭВ подлежали обязательному  применению к внешнеторговым поставкам  между организациями стран —  членов СЭВ, независимо от того, были ли на них сделаны ссылки в контрактах. После прекращения деятельности СЭВ как международной организации  ситуация изменилась. Однако своего значения ОУП СЭВ не потеряли. В отношениях с организациями отдельных стран  они сохранили обязательное значение (Кубы, Вьетнама, Монголии), с организациями  же других стран (Польши, Венгрии и  др.) они приобрели факультативное значение. В соответствии с договором  с ФРГ после воссоединения  Германии они могут в таком  качестве продолжать применяться и  к германским предприятиям. Это значит, что ОУП СЭВ подлежат применению лишь в случае прямой отсылки к  ним в самом контракте. 

По своему содержанию ОУП  СЭВ 1968/1988 годов охватывают широкий  круг вопросов (заключение, изменение  и прекращение контракта, базис  поставки, сроки поставки, качество товара, гарантии качества, количество товара, упаковка и маркировка, техническая  документация, проверка качества товара, права и обязанности сторон при  поставке товара с недостатками по качеству и количеству, порядок платежей; некоторые общие положения об ответственности, санкции, порядок  и сроки предъявления претензий, арбитраж, исковая давность и др.).

Приведем в качестве примера  правила ОУП СЭВ 1968/1988 годов об ответственности сторон. ОУП признают две основные формы материальной ответственности: во-первых, уплату стороной, не исполнившей или ненадлежащим образом исполнившей обязательства (должником), другой стороне (кредитору) штрафа, и, во-вторых, возмещение должником  кредитору убытков.

ОУП СЭВ 1968/1988 годов различают  общий и специальный сроки  исковой давности. Общий срок в 2 года исчисляется с момента возникновения  права требования. Специальный срок в один год применяется к искам, основанным на претензиях по качеству и количеству, штрафам, претензиям, основанным на неприбытии (полной утрате) товара.

Создание и применение ОУП СЭВ и после ликвидации СЭВ обеспечивают равенство при  определении прав и обязанностей сторон по контракту и существенно  облегчают переговоры о заключении конкретных контрактов.

ОУП СЭВ сузили сферу и  возможность применения коллизионных норм, но не исключили полностью  такую возможность. В то же время  они установили единую коллизионную норму, устранив тем самым необходимость  применения коллизионных норм внутреннего  законодательства стран — членов СЭВ, которые не совпадают. Коллизионная норма ОУП СЭВ 1968/1988 годов содержится в § 122. Этот параграф предусматривает, что «к отношениям сторон по поставкам  товаров по тем вопросам, которые  не урегулированы или не полностью  урегулированы контрактами или  настоящими Общими условиями поставок, применяется материальное право  страны продавца». Наряду с установлением  этой общей коллизионной нормы Общие  условия поставок СЭВ в ряде конкретных случаев также говорят о применении права исходя из того же коллизионного  принципа.

Опыт применения ОУП СЭВ  способствовал подготовке в рамках Комиссии по сотрудничеству Совета Экономической  Взаимопомощи и Финляндской Республики аналогичного документа для внешнеторговых операций между соответствующими организациями  стран — членов СЭВ и фирмами  Финляндии. ОУП СЭВ — Финляндия (полностью или частично) применяются  лишь в том случае, если об этом достигнута договоренность между сторонами, то есть только при наличии ссылки на них в контракте.

4. Правовое регулирование  иностранных инвестиций 

Иностранные инвестиции —  это материальные и нематериальные ценности, принадлежащие юридическим  и физическим лицам одного государства  и находящиеся на территории другого  государства с целью извлечения прибыли.

По источникам происхождения  можно выделить следующие виды иностранных  инвестиций.

Говоря об иностранных  инвестициях, необходимо прежде всего  проводить различия между государственными и частными инвестициями.

Государственные инвестиции (в международной практике называют еще официальными)- это средства из госбюджета, которые направляются за рубеж или принимаются оттуда по решению либо непосредственно  правительств, либо межправительственных организаций. Это государственные  займы, ссуды, гранты (дары), помощь, международное  перемещение которых определяется межправительственными соглашениями. Сюда же относятся кредиты и иные средства международных организаций (к примеру, кредиты МВФ). В этом случае речь идет об отношениях между  государствами, которые регулируются международными договорами и к которым  применяются нормы международного права. Возможны и диагональные отношения, когда консорциум (группа) частных  банков предоставляет инвестиции государству  как таковому.

Под частными инвестициями понимаются инвестиции, которые предоставляют  частные фирмы, компании или граждане одной страны соответствующим субъектам  другой страны. Инвестиционные отношения  настолько сложны и многообразны, что нередко отношения между  государствами тесно связаны  с отношениями между частными лицами.

Возможна и более сложная  конструкция отношений, когда материальные обязательства государства-должника по полученным им кредитам (например, выплата  процентов) удовлетворяются за счет полной или частичной стоимости  имущественных прав частного инвестора  в стране должника (например, представление  прав на разработку собственных ресурсов).

Даваемый в законодательных  актах и в международных договорах  перечень видов (форм) иностранных инвестиций обычно является примерным, а не исчерпывающим, поскольку понятие инвестиций охватывает все виды имущественных ценностей, которые иностранный инвестор вкладывает на территории принимающей страны.

В этот перечень входят: недвижимое и движимое имущество (здания, сооружения, оборудование и другие материальные ценности) и соответствующие имущественные  права, включая право залога; денежные средства; акции, вклады, облигации  или любые другие формы участия  в товариществах, предприятиях, в  том числе и в совместных; право  требования по денежным средствам, которые  вкладываются для создания экономических  ценностей, или услугам, имеющим  экономическую ценность; права на результаты интеллектуальной деятельности, часто определяемые как права  на интеллектуальную (в том числе  и промышленную) собственность; права  на осуществление хозяйственной  деятельности, предоставляемые на основе закона или договора, включая, в частности, права на разведку и эксплуатацию природных ресурсов.

По срокам размещения заграничные  капиталовложения делятся на краткосрочные, среднесрочные и долгосрочные.

К последним относят вложения более чем на 15 лет. В данную группу входят наиболее значимые капиталовложения, так как к долгосрочным относятся  все вложения предпринимательского капитала в форме прямых и портфельных  инвестиций (преимущественно частные), а также ссудный капитал (государственные  и частные кредиты).

По характеру использования  зарубежные капиталовложения бывают ссудными и предпринимательскими.

Ссудные инвестиции означают предоставление средств взаймы ради получения прибыли в форме  процента. В этой сфере довольно активно выступают капиталы из государственных  и вложения из частных источников.

Предпринимательскими инвестиции прямо или косвенно вкладываются в производство и связаны с  получением того или иного объема прав на получение прибыли в форме  дивиденда. Чаще всего речь идет здесь  о вложениях частного капитала.

По целям предпринимательские  капиталовложения делятся на прямые и портфельные.

Прямые инвестиции - основная форма экспорта частного предпринимательского капитала, обеспечивающая установление эффективного контроля и дающая право  непосредственного распоряжения над  заграничной компанией. Являются вложением  капитала во имя получения долгосрочного  интереса. По определению МВФ, прямыми  иностранные инвестиции являются в  том случае, когда иностранный  собственник владеет не менее 25% уставного капитала акционерного общества. По американскому законодательству- не менее 10%, в станах Европейского Сообщества- 20-25%, а в Канаде, Австралии и  Новой Зеландии- 50%.

Прямые инвестиции делятся  на две группы:

- трансконтинентальные капитальные  вложения, обусловленные возможными  лучшими условиями рынка, то  есть тогда, когда существует  возможность поставлять товары  с нового производственного комплекса  непосредственно на рынок данной  страны (континента). Издержки играют  здесь небольшую роль, главное-  нахождение на рынке. Разница  в издержках производства по  сравнению с материнской компанией  является меньшим фактором влияния  на размещение производства на  данном континенте. Издержки производства  являются решающим для определения  страны данного континента, в  которой необходимо создать новые  производственные мощности;

- транснациональные вложения- прямые вложения, часто в соседней  стране. Цель- минимизация издержек  по сравнению с материнской  компанией.