Источники Международного права

3.3. Гражданский кодекс Российской Федерации и вопросы кодификации законодательства о международном частном праве.

Возрастающий в условиях становления рыночной экономики в России и интернационализации хозяйственной жизни интерес к проблемам международного частного права возвращает к теме о способах и направлениях кодификации этой отрасли законодательства. В настоящее время, когда принятие российского закона о международном частном праве продолжает оставаться проблематичным, тогда как первая и вторая части нового Гражданского кодекса РФ уже введены в действие, едва ли возможно отказаться от идеи включения в Кодекс норм о правоспособности иностранных граждан и юридических лиц, о применении гражданских законов иностранных государств. Сегодня по сравнению с недавним прошлым для этого есть дополнительные веские основания. В значительной мере они проистекают из той решающей роли, которую предстоит сыграть новому Гражданскому кодексу в обновлении российского законодательства. Как справедливо отмечалось, новый Гражданский кодекс станет "ключевым звеном, которое формирует реальную правовую основу рынка, всего современного гражданского общества"²⁵. Кодекс образует основу российского частного права, включая и ту его ветвь, которая воздействует на частноправовые отношения с участием иностранных граждан и юридических лиц, отношения международного гражданского обмена в целом. Обновленные нормы заключительного раздела ГК явятся органической частью целостного регулирования всего обширного комплекса имущественных отношений, складывающихся в товарно-рыночной экономике. Соответственно правило о национальном режиме, образующее основное начало гражданско-правового статуса иностранцев в Российской Федерации, с принятием нового Гражданского кодекса в целом будет спроецировано на принципиально отличный от ранее действовавшего нормативный материал, исходящий из признания неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости вмешательства в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления и судебной защиты имущественных и личных прав. Частью этого режима являются закрепленные в Кодексе положения об обеспечении средствами гражданского права защиты права на жизнь и личную неприкосновенность, чести и достоинства, права на неприкосновенность частной жизни, на имя, а также других неотчуждаемых прав человека.

3.4. Обычаи

Еще одним источником международного частного права, связанным  происхождением с международной жизнью, является обычай. Состав обычных норм, относимых к сфере международного частного права, неоднороден. Различают обычаи, принадлежащие к источникам как международного публичного, так и международного частного права, и обычаи, рассматриваемые лишь в качестве источников международного частного права. Последние именуются в дальнейшем "обычаями международного торгового оборота", или, более кратко (с известной условностью), "торговыми обычаями". Международные обычаи возникают в условиях межгосударственного общения, а происхождение торговых обычаев, включая обычаи торгового мореплавания, связано с интернационализацией хозяйственной жизни, частноправовой, предпринимательской деятельностью в рамках международного торгового оборота. Понятие "международный", относимое к такому обычаю, имеет в сущности то же значение, что и соответствующее понятие в названии отрасли "международное частное право".

Наравне с международными договорами РФ формирующиеся в межгосударственной жизни международные обычаи, которым следует Российская Федерация, определяют общность исходный начал международного публичного и международного частного права в российской доктрине и практике. Природа международного обычая раскрывается в ст. 38 Статута Международного Суда ООН (п. 1"Ь"). В этом документе, являющемся неотъемлемой частью Устава ООН, международный обычай характеризуется как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы. В результате однородных, повторяющихся действий государств выкристаллизовываются правила, приобретающие значение мерила поведения субъектов международного права, обычные международно-правовые нормы. В соответствии со ст. 15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права являются составной частью российской правовой системы. Согласно ст. 53 Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г. императивная норма общего международного права принимается и признается международным сообществом государств в целом. Правила, источником которых является обычай, носят преимущественно материально-правовой характер. При формировании торговых обычаев первичными являются поведение самих участников гражданского оборота, их намерение и воля следовать рождаемым деловой жизнью неписаным правилам. Активную роль в становлении обычных норм играют судебно-арбитражная практика, признаваемая и санкционируемая государствами, а также деятельность международных неправительственных организаций по неофициальной кодификации таких норм. Подготавливаемые ими своды правил, будучи факультативными, применяются при наличии ссылки на них в контракте.

В области международной  купли-продажи товаров обращение  к обычным правилам опирается  на конвенционную норму. Статья 9 Конвенции  ООН о договорах международной  купли-продажи товаров 1980 г. предусматривает, что стороны связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и практикой, которую они установили в своих взаимоотношениях. В отсутствие договоренности об ином считается, что ' стороны подразумевали применение к их договору или его заключению обычая, о котором они знали или должны были знать  и который в международной торговле широко известен и постоянно соблюдается сторонами в договорах данного рода в соответствующей области торговли. Обычай рассматривается, таким образом, как подразумеваемое условие договора, и обращение к нему в этом качестве предшествует применению диспозитивной нормы.

О применении торговых обычаев  идет речь в положениях Европейской  конвенции о внешнеторговом арбитраже 1961 г.,  Арбитражном регламенте ЮНСИТРАЛ, Арбитражном регламенте ЕЭК ООН.

Обращение к торговому  обычаю для разрешения споров в международном  коммерческом арбитраже санкционировано  российским законом. Во всех случаях  третейский суд принимает решение в соответствии с условиями договора и с учетом торговых обычаев, применимых к данной сделке (п. 3 ст. 28 Закона РФ "О международном коммерческом арбитраже")²⁶.

О связанности сторон международного коммерческого договора обычаем, который широко известен и постоянно соблюдается сторонами в международной торговле (в ее соответствующей области), говорится в разработанных Международным институтом по унификации частного права Принципах международных коммерческих договоров (исключение допускается для случаев, когда применение такого обычая было бы неразумным)². Вместе с тем Принципами предусматривается, что стороны связаны любым обычаем, относительно которого они договорились и практикой, которую они установили в своих взаимоотношениях. К отношениям гражданско-правового характера, осложненным иностранным элементом, могут применяться обычаи делового оборота. В ст. 5 ГК РФ обычай делового оборота определяется как сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо 6т того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Это определение не содержит требования о том, чтобы обычай делового оборота (подобно обычаю согласно характеристике, приводимой в ст. 9 Венской конвенции 1980 г.) был известен сторонам и постоянно соблюдался ими в соответствующей области. Место обычая делового оборота в иерархии правовых норм обозначено в ст. 421 ГК РФ (п. 5) общим образом: если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон. Обычай не следует смешивать с обыкновением. Последнее не является источником права. Входя в состав волеизъявления участников сделки, обыкновение определяет ее детали. Впрочем, разграничение обычного правила, образующего норму права, и обычного правила, не являющегося таковой, оказывается на практике нередко затруднительным²⁷.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Содержание международного частного права определяется системой его источников, к которым в Российской Федерации относятся ее Конституция, международные договоры и законодательство, а также признаваемые в Российской Федерации обычаи. Дуализм внутренних и внешних источников международного частного права — продолжение особенностей регулируемых им отношений. В отличие от стран общего права, основывающегося на системе судебных прецедентов, в Российской Федерации судебные решения не рассматриваются как источник права. Вместе с тем возрастает значение судебной практики в формировании норм права, что определяет усиливающийся интерес к ее изучению и обобщению.

В последние годы состав российских законодательных актов — источников международного частного права существенно изменился. Определение действующего законодательства как законодательства "переходного периода" в полной мере относится и к массиву нормативных предписаний, принадлежащих к сфере международного частного права. Негативные особенности их — неурегулированность ряда актуальных проблем, множественность пробелов, затянувшийся период их восполнения, существование наряду с недавно принятыми российскими актами устаревших в значительной мере союзных решений. Другая примета, но уже позитивного свойства, характерна для внешних источников международного частного права. Речь идет о все более расширяющейся сфере воздействия международно-правовых договоров на международные коммерческие отношения и международный гражданский оборот в целом. Развитие и обновление таких отношений, потребность в защите прав и законных интересов субъектов международного частного права обусловливают необходимость всестороннего совершенствования применяемых в этой области международно-правовых инструментов. С принятием в составе норм Конституции РФ (ст. 15) правила о включении общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров РФ в правовую систему Российской Федерации, обращение к нормам этих договоров для обоснования принимаемых решений занимает все более заметное место в судебной практике.

При рассмотрении источников международного частного права не могут быть обойдены вниманием' и средства так называемого негосударственного регулирования. Вырабатываются они самими участниками коммерческого оборота или негосударственными организациями и носят рекомендательный характер. Средства негосударственного регулирования многочисленны (своды единообразных Правил, общие условия, типовые контракты, кодексы поведения, руководства по совершению сделок) и вряд ли могут быть поименованы в законченном перечне. Расширение рамок негосударственного регулирования в сфере, где действуют начала свободы договора, автономии воли и имущественной самостоятельности участников коммерческого оборота, диспозитивности, представляется естественным. Этому в немалой степени содействуют гибкость. средств негосударственного регулирования, их способность к быстрым, отвечающим интересам оборота изменениям.

Сходный механизм применения, основывающийся на ссылке в контракте, свойствен и имеющим факультативный характер актам, разрабатываемым некоторыми межгосударственными организациями и их рабочими органами.

Международное частное право — элемент системы национального права. Поэтому его источники — это те юридические формы, которые характерны для национального права вообще. Для права нашего государства, в том числе и для международного частного права, практически единственным юридическим источником является нормативный юридический акт — законы и подзаконные акты. В отдельных государствах институтами права на ряду с нормативными актами выступают судебные прецеденты, которые являются источником и международного частного права. Прежде всего, это страны англо-американского права. 
В доктрине широко распространено мнение о «двойственной» природе источников международного частного права, согласно которой к ним относятся как национально — правовые, так и международно-правовые формы (международные договоры и международные обычаи). Многие нормы, входящие в систему международного частного права, создаются в форме международных договоров, реже обычаев. Международное право и национальное право представляют собой две относительно самостоятельные правовые системы, не подчиненные одна другой, но находящиеся во взаимосвязи и взаимодействии. Эти системы имеют свои объекты регулирования, свои субъекты и свои источники. 
В качестве основных источников международного частного права можно выделить международные договоры, внутригосударственное законодательство, судебную и арбитражную практику, международный обычай. 
Особенности источников той или иной системы или отрасли права, зависят от сущности, природы этого права, которая, в свою очередь, определяется особенностями объекта правового регулирования. В системе национального права, регулирующего внутригосударственные отношения, источниками являются формы внешне объективированного выражения суверенного волеизъявления государства: нормативный юридический акт, судебный прецедент, санкционированный обычай. В системе международного права, регулирующего международные отношения, источниками являются формы внешне объективированного выражения согласованной воли двух и более государств: договор и обычай.

Список литературы:

1. Богуславский М. М. Международное частное право. М., 1995. 
2. Вишневский О. Я. Международное частное право М., 1996. 
3. Дмитриева Г. К. Международное частное право: Учебник. М., 2000. 
4. Лукашук Международное право, М., 1997. 
5. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Под ред. О. Н. Садикова. М., 1999. 
6. Фединяк Г. С. Международное частное право К., 1997.

Богуславский М.М. Международное  частное право: Учебник. М.: ЮНИТИ-ДАНА, 1998.

2. Злотник П.П. Международное  право. М.: Издательство "НОРМА", 2002.

3. Международное право  / Под ред. И.Д. Курашева. М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2001.

4. Международное право:  Учебник / Под ред. З.Я. Холоя.  М.: Юридическая литература, 2004.

5. Международное частное право / Под ред. РД. Козлова. М.: Юнити, 2004.

6. Яновая С.И. Международное  право в вопросах и ответах.  М.: Юристъ, 2005.

7. Международные отношения:  Учебник / Под ред. К.А. Бекяшева  М.: изд. "Проспект" 2004.

8. Международные отношения / Под ред. И.Ю. Юрова. М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2001.

9. Роготкин Е.П. Международное  право. М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2005.

10. Богуславский М.М.  Международное частное право:  Учебник. М.: Просвещение, 1989.

11. Международное частное  право. Сборник документов. М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2006.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ НОРМАТИВНЫХ ПРАВОВЫХ АКТОВ И  ЛИТЕРАТУРЫ

1. НОРМАТИВНЫЕ ПРАВОВЫЕ АКТЫ

Конституция Российской Федерации : принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. (в ред. Законов РФ о поправках к Конституции РФ от 30 декабря 2008 г. № 6-ФКЗ, от 30 декабря 2008 г. № 7-ФКЗ) // Рос. газ. – 2009. – 26 января.

1. Венская конвенция  о праве договоров между государствами  и международными организациями  или между международными организациями  от 21 марта 1986г. (на 1 января 2004г. в  силу не вступила) // Действующее международное право в 3-х томах. Т.1. – М., 1996.- С. 372-409.

2. Венская конвенция о праве международных договоров от 23 мая 1969г. // Ведомости Съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета СССР, 1986.- № 37.- Ст. 772.

3. Конвенция о пресечении преступления апартеида и наказания за него (Принята в г. Нью-Йорке 30.11.1973 Резолюцией 3068/XXVIII на 2185-ом пленарном заседании 28-ой сессии Генеральной Ассамблеи ООН) //   Международная защита прав и свобод человека. Сборник документов. - М.: Юридическая литература, 2009г. - С. 103 - 109.

4. Конвенция  о предупреждении преступления  геноцида и наказании за него (Заключена 09.12.1948) // Международная  защита прав и свобод человека. Сборник документов. - М.: Юридическая  литература, 2006г. - С. 98 - 103.

5. Устав Организации Объединенных Наций (Вместе с "Правилами процедуры Генеральной Ассамблеи") (Принят в г. Сан-Франциско 26.06.1945) // Действующее международное право. Т. 1. - М.: Московский независимый институт международного права, 2008г. - С. 7 - 33.