Источники международного частного права

Существенное значение для  регулирования внешнеторговых связей имеют положения общей части  обязательственного права, содержащиеся в части первой ГК (ст. 307-453), и положения  об отдельных видах обязательства - части второй ГК (ст. 454- 109). На формирование положений части второй ГК определенное влияние оказали международные конвенции, подготовленные ЮНСИТРАЛ, УНИДРУА и другими международными организациями и направленные на международную унификацию в соответствующей области (Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров и др.), а также правила о документальных аккредитивах.

В третьей части ГК имеется  в виду поместить специальный  раздел "Международное частное  право", состоящий из двух глав - "Общие  положения" и "Коллизионные нормы". В отличие от ранее действовавшего законодательства число предлагаемых правил, относящихся к области  международного частного права, увеличивается. В ряде случаев меняется их содержание. Впервые предлагается включить положения по таким вопросам, как обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны, последствия обхода закона, регистрация актов гражданского состояния российских граждан вне пределов РФ, признание документов, выданных органами иностранного государства в удостоверение актов гражданского состояния, применение права в случаях опеки и попечительства, признание иностранных граждан безвестно отсутствующими и объявлении их умершими, национальный режим деятельности иностранных юридических лиц в РФ, применение права при защите личных неимущественных прав, а также по вопросам применения права к отношениям с участием государства и к отношениям в области интеллектуальной собственности.

В РФ с 3 августа 1992 г. действуют  Основы гражданского законодательства 1991 года. В Основах содержатся нормы  международного частного права как по общим, так и по специальным вопросам: основания применения иностранного права (ст. 156); установление содержания иностранного права (ст. 157); ограничения применения иностранного права (ст. 158); исковая давность (ст. 159); правоспособность и дееспособность иностранных граждан и лиц, без гражданства (ст. 160), правоспособность иностранных юридических лиц, (ст. 161); ответные ограничения правоспособности (ст. 162); защита личных неимущественных прав (ст. 163), право собственности (ст. 164), сделки и доверенность (ст. 165); обязательства вследствие причинения вреда (ст. 167); неосновательное обогащение (ст. 168); наследственное право (ст. 169); международные договоры (ст. 170).

Правила в области международного частного права содержатся также  в СК РФ. В его разд. VII "Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства" содержатся положения по вопросам заключения и признания браков (ст. 156 -159), расторжения браков (ст. 160), применения права при определении личных неимущественных и имущественных прав и обязанностей супругов (ст. 161), определения прав и обязанностей родителей и детей (ст. 163), установления и оспаривания отцовства (ст. 162), алиментных обязательств (ст. 164). В этом же разделе определяется порядок усыновления иностранными гражданами ребенка, являющегося гражданином РФ, и гражданином РФ ребенка-иностранца, содержатся положения об установлении содержания норм иностранного семейного права (ст. 166) и об ограничении применения норм иностранного семейного права (ст. 167).

Основы гражданского судопроизводства Союза Сер и союзных республик 1961 года определяли гражданские процессуальные права иностранных граждан, иностранных  предприятий и организаций, а  также лиц без гражданства (ст. 59, 60); устанавливали правила о  предъявлении исков к иностранным  государствам и юрисдикции в отношении  аккредитованных в стране дипломатических  представителей иностранных государств (ст. 61); содержали правила об исполнении судебных поручений иностранных  судов, о порядке обращения советских  судов с поручениями к иностранным  судам (ст. 62) и об исполнении решений  иностранных судов и арбитражей (ст. 63).

21 июня 1988 г. Президиум  Верховного Совета СССР принял  указ "О признании и исполнении  в СССР решений иностранных  судов и арбитражей" и постановление  "О мерах по выполнению международных  договоров СССР о правовой  помощи по гражданским, семейным  и уголовным делам ".

Эти нормы воспроизводятся  в ГПК РСФСР и в кодексах других стран СНГ. В ГПК РСФСР  в октябре 1995 г. был внесен ряд  изменений.

Существенное значение имеют  положения Закона об арбитражных  судах РФ 1995 года и АПК РФ. В  последний акт впервые в России внесен раздел о производстве по делам  с участием иностранных лиц. В этом разделе содержится положение о процессуальных правах иностранных лиц (ст. 210), о судопроизводстве по делам с участием иностранных лиц (ст. 211), о компетенции арбитражных судов в РФ по делам с участием иностранных лиц (ст. 212), о судебном иммунитете (ст. 213), о процессуальных последствиях рассмотрения судом иностранного государства дела по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям (ст. 214), о судебных поручениях (ст. 215). Кроме того, в этом кодексе содержатся правила по вопросу установления существования и содержания норм иностранного права (ст. 12).

В Основах законодательства РФ о нотариате 1993 года определяются нотариальные действия, совершаемые  консульскими учреждениями РФ, решаются вопросы применения иностранного права  при совершении нотариальных действий; регулируются вопросы принятия нотариусом документов, составленных за границей, обеспечения доказательств, требующихся  для ведения дел в органах  других государств.

Основным законодательным  актом в области внешней торговли является Федеральный закон РФ от 13 декабря 1995 г. "О государственном  регулировании внешнеторговой деятельности". В нем определены основы государственного регулирования внешнеторговой деятельности, порядок ее осуществления российскими и иностранными лицами, права, обязанности и ответственность органов государственной власти в РФ и ее субъектах в этой области. Для регулирования в области международного частного права существенное значение имеют положения этого закона, определяющие понятие "внешнеторговой деятельности" (ст. 2), правовое положение российских и иностранных лиц, как участников внешнеторговой деятельности (ст. 10), положения о регулировании этой деятельности (ст. 12 и др.), о представительствах иностранных юридических лиц ( ст. 30), об ответных мерах по защите экономических интересов российского государства, субъектов РФ. муниципальных объединений и российских лиц (ст. 34). До принятия этого закона регулирование в данной области осуществлялось на основе многочисленных указов Президента РФ, постановлений Правительства и других актов.

Законы о регулировании  внешнеэкономической деятельности были приняты также отдельными субъектами РФ. В качестве примера можно провести Закон от 11 июля 1996 г. "О внешнеторговой деятельности в Республике Татарстан". Особенностью этого закона является, в частности, определение полномочий Татарстана в области регулирования внешнеторговой деятельности (ст. 2). Отметим также, что предусматривается возможность открытия представительств иностранных юридических лиц в Республике Татарстан (ст. 13).

В России были приняты законы, непосредственно относящиеся к  области инвестиционной деятельности. Это Закон об иностранных инвестициях в РСФСР 1991 года. Закон о валютном регулировании 1992 года, Таможенный кодекс 1993 года. Закон о соглашениях о разделе продукции от 30 декабря 1995 г., Закон о Центральном банке РФ 1995 года. Закон о банках и банковской деятельности в редакции Закона от 3 февраля 1996 г., указы Президента и постановления Правительства по вопросам государственного регулирования внешнеэкономической деятельности.

Отдельные положения международного частного права содержатся в Законе РФ о международном коммерческом арбитраже от 7 июля 1993 г. Законом  регулируются вопросы, касающиеся арбитражных  соглашений, определения состава  третейского суда, его компетенции, порядка ведения разбирательства, признания и приведения в исполнение арбитражных решений.

 

4. Судебная и  арбитражная практика

 

В ряде стран Запада незначительное количество законодательных норм в области международного частного права связано с тем значением, какое имеет там третий вид источников международного частного права - судебная и арбитражная практика. Под судебной практикой понимаются проводимые в решениях взгляды судей на какой-либо правовой вопрос, имеющие руководящее значение при решении судами аналогичных вопросов в дальнейшем. Этот источник права характерен для ряда государств, причем в некоторых из них он является основным. Такое положение существует в Великобритании и частично в США. В Великобритании действует система судебных прецедентов.       

Сущность судебного прецедента состоит в придании нормативного характера решению суда по конкретному  делу. Для признания судебной практики источником права, то есть, иными словами, для того, чтобы судебное решение  приравнять с законом, необходимо наличие  независимого суда и высокого профессионального  уровня судей. Система прецедентов  в этих странах имеет, таким образом, решающее значение.

Под арбитражной практикой  в области международного частного права понимаются не практика государственных  арбитражных судебных органов, а  практика третейских судов, практика так называемого международного коммерческого арбитража (см. гл. 18).

В России судебная практика обычно не рассматривается как источник права, хотя постановления Пленумов Верховного Суда РФ и ВАС РФ обязательны  для соответствующих судов.

Судебная практика не является и источником международного частного права, но в то же время для толкования норм в процессе их применения значение судебной, а в области международного частного права особенно арбитражной  практики несомненно.

 

5. Обычаи

 

Международные обычаи, основанные на последовательном и длительном применении одних и тех же правил, наша доктрина и практика рассматривают в качестве источников международного публичного, а также международного частного права.

Обычаи - это правила, которые  сложились давно, систематически применяются, хотя и нигде не зафиксированы. Этим обычай отличается от нормы закона.

Обычаи, в основе которых  лежат принципы суверенитета и равенства  государств, обязательны для всех стран; что же касается других обычаев, то они обязательны для того или  иного государства в случае, если они им в какой-либо форме признаны.

Кроме международно-правовых обычаев имеются торговые обычаи, которые широко применяются странами в международной торговле и в  области торгового мореплавания. То, что в нашей стране обычаи признаются в качестве источника  международного частного права, проявилось, в частности, в следующем: постоянный арбитражный орган - МКАС (ранее именовавшийся  Внешнеторговой арбитражной комиссией - ВТАК) при разрешении споров учитывает  торговые обычаи. В Законе о международном коммерческом арбитраже 1993 года предусмотрено, что третейский суд принимает решение с учетом того, что этот суд разрешает споры на основе торговых обычаев (п. 3 ст. 28).

Принятые в международной  торговой практике обычаи применяются  арбитражным судом в тех случаях, когда это обусловлено в договоре, из которого возник спор, и тогда, когда  к обычаям отсылает норма права, подлежащего применению к спорному правоотношению, а также если применение обычая основывается на положениях международного договора, действующего в отношениях между государствами, к которым  принадлежат стороны в споре. Кроме того, в арбитражной практике допускается применение торговых обычаев и в случаях, когда в нормах права, подлежащего применению к спорному вопросу, не содержится необходимых указаний, а обращение к торговому обычаю вытекает из характера условия, относящегося к спору, например условия, обозначенного одним из распространенных в международной торговле терминов "франко", "фоб", "сиф" и т.п. Вследствие расхождения в содержании торговых обычаев, применяемых в отдельных странах, в практике МКАС принимается во внимание (при установлении содержания обычая) опыт внешнеторговых отношений между соответствующими странами и практика применения сторонами обычно принятых в торговых отношениях условий, связанных с обычаем, необходимость в обращении к которому возникла при разбирательстве спора.

От обычаев следует  отличать обыкновения, складывающиеся в практике торговых сделок и определяющие детали этих сделок. С торговыми  обыкновениями приходится сталкиваться в области морских перевозок. Они складываются, например, в портах. Обыкновения могут регулировать взаимоотношения сторон только в  тех случаях, когда стороны в  той или иной форме признали необходимым  применение обыкновений какого-либо морского порта.

МКАС в соответствии с  Законом о международном коммерческом арбитраже 1993 года (п. 3 ст. 28) и своим  Регламентом (§ 13) учитывает торговые обычаи, применимые к конкретной сделке. При этом он применяет не только ИНКОТЕРМС, о которых говорилось выше и которые подлежат использованию при наличии ссылки на них в контракте, но и вообще обычаи, широко известные в международной торговле, о которых стороны знали или должны были знать, включая в контракт этот торговый термин.

Таким образом, в России в  качестве источников международного частного права признаются, во-первых, международные  договоры и международные обычаи и, во-вторых, внутреннее законодательство и применяемые в РФ торговые обычаи. Ни судебная и арбитражная практика, ни доктрина не рассматриваются у нас в качестве источника международного частного права.

 

Список использованной литературы

 

1. Конституция Российской  Федерации от 12.06.93 г. 

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. 27.12.2009). - Консультант-Плюс.

3. Гражданский кодекс  Российской Федерации (часть вторая) от 26.11.2001 № 146-ФЗ (ред. 30.06.2008). - Консультант-Плюс.

4. Гражданский процессуальный  кодекс Российской Федерации  от 14.11.2002 № 138-ФЗ ( ред. 19.07.2009).- Консультант-Плюс.

5. Семейный Кодекс Российской  Федерации от 29.12.1995 № 223-ФЗ (ред. 30.06.2008).- Консультант-Плюс.

6. Богуславский М.М. Международное  частное право. Учебное пособие.- М.: Юрист, 2009.-684 с.

7. Звеков В.П. Международное  частное право: Курс лекций. - М.: Инфра-М, 2007.-568с.

8. Перетерский И.С., Крылов  С.Б. Международное частное право.  -М.: ЛОГОС,2008.-736.

9. Шевчук Д.А. Международное  частное право. Учебное пособие.- М.: НОВА,2009.-1265с.