Международная лицензионная торговля

В то же время в действующих законодательных актах РФ отсутствуют обязательные к применению специальные методики оценки и рекомендации по ценообразованию при коммерциализации интеллектуальной собственности и расчету размера ущерба (упущенной выгоды) от противоправного использования интеллектуальной собственности.

При этом проблема оценки интеллектуальной собственности уже возникает на общегосударственном уровне. В частности, Федеральной службой России по валютному и экспортному контролю, Министерством внешнеэкономических связей и торговли РФ и Государственным таможенным комитетом было принято “Положение об осуществлении на территории РФ контроля и учета внешнеторговых бартерных сделок, предусматривающих выполнение работ, предоставление услуг и результатов интеллектуальной собственности, выраженных в материально-вещественной форме” (№ 07-26/3226, 10-83/2007, 01-23/10035, 28 мая 1997 г.), в соответствии с которым предусматривается необходимость оценки и учета результатов интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственности). Однако, надо признать, что, до настоящего времени, отсутствуют какие-либо официальные методические разъяснения, как именно следует оценивать интеллектуальную собственность и или как рассчитывать “разумные” и “справедливые” роялти.

Традиционные методы расчета и выбора ставки роялти

В международной практике лицензионной торговли под ценой лицензии обычно понимают сумму выплат покупателя лицензии (“Лицензиата”) в пользу продавца лицензии (“Лицензиара”). Наиболее широко в международной лицензионной торговле используются два основных метода расчета цены лицензии.

1)  на основе размера прибыли Лицензиата;

2)  на базе роялти.

При расчете цены лицензии на основе размера прибыли Лицензиата

исходят из того, что размер выплат Лицензиару определяется как часть (доля) прибыли, получаемой Лицензиатом от изготовления и реализации продукции по лицензии. При этом доля Лицензиара колеблется в довольно широких пределах от 10 до 50% прибыли Лицензиата и зависит от целого ряда ценообразующих факторов, основными из которых являются объем передаваемых прав, наличие и действительность патентной охраны и размер прибыли.

При этом считается, что если объект лицензии еще не готов к промышленному или коммерческому использованию, а основную ценность представляют передаваемые по лицензионному соглашению патентные права, то тогда доля Лицензиара в прибыли Лицензиата составляет 20%, если объектом является промышленно освоенное изделие или технологический процесс, то, при исключительной лицензии (при передаче всех прав), доля Лицензиара может составлять 35 - 50 %, а при неисключительной лицензии (Лицензиату передается только право на использование с сохранением прав у Лицензиара) 20 - 30 %.

При расчете цены лицензии на базе роялти

расчетную цену лицензии и, соответственно, размер выплат владельцу интеллектуальной собственности (Лицензиару) традиционно определяют как определенный процент отчислений (“Роялти”) в зависимости от стоимости произведенной и реализованной продукции по лицензии.

В лицензионных соглашениях ставка роялти устанавливается в процентах от стоимости чистых продаж лицензионной продукции, ее себестоимости, валовой прибыли или определяется в расчете на единицу выпускаемой продукции. Как правило, она исчисляется по формуле

( 1 )

где Ср -ставка роялти, R - годовая сумма роялти; S - годовая стоимость чистых продаж за вычетом косвенных налогов, сборов и пошлин, и составляет 2-10%.

Тогда цена лицензии определяется по формуле:

( 2 )

где Vi – объем выпуска продукции

Zi – цена единицы продукции

Ri – размер роялти

Т – расчетный срок заключаемого соглашения

В практике международной торговли лицензиями размер роялти обычно определяют не расчетным путем, а эмпирически - путем установленных в мировой практике для различных отраслей промышленности усредненных размеров роялти - так называемых “стандартных” роялти.

Размер известных из литературных источников “стандартных” ставок роялти чаще всего составляет от 0,5 до 14%. Однако в литературе практически отсутствует информация по обоснованию и расчету величины численных значений роялти и предлагается выбирать определенное значение роялти из диапазона “стандартных среднестатистических” значений с учетом “ценообразующих факторов”. К примеру, стандартные ставки роялти для электронной промышленности 4 - 10%, электротехнической промышленности 1 - 5%, фармацевтической промышленности 2 - 7%, самолетостроения 6-10%, автомобильной промышленности 1 - 3%, станкостроительной промышленности 4,5 - 7,5%, производств потребительских товаров длительного пользования 5%, производств потребительских товаров с малым сроком использования 0,2 - 1,5%.

В отечественной практике лицензионной торговли, по причине отсутствия достоверных среднестатистических данных, чаще всего размер роялти выбирают из таблиц ставок роялти, взятых из зарубежных источников информации без какого-либо расчетного обоснования, но с рекомендациями необходимости учета ценообразующих факторов, что в большинстве случаев приводит к субъективному, произвольному и недостаточно обоснованному выбору роялти. В частности, в процессе переговоров Лицензиар (продавец лицензии) в большинстве случаев настаивает на максимальном значении величины роялти из опубликованного в литературе диапазона, а Лицензиат (покупатель лицензии) - на минимальном, но при этом и тот и другой не могут расчетным путем подтвердить обоснованность своих притязаний. Значительно более неопределенная ситуация возникает, когда в литературе отсутствуют данные по конкретной отрасли промышленности или по конкретному объекту лицензии.

В связи с этим на практике возникает актуальная проблема поиска подходов к обоснованию и расчету величины ставок роялти для расчета цены лицензии применительно к реальным условиям развивающихся рыночных отношений в области коммерциализации интеллектуальной собственности.

Расчет роялти по величине рентабельности производства и доли в прибыли лицензиата

В соответствии с теорией К. Маркса цена промышленной продукции (товара), производимой и реализуемой по лицензии, может быть определена по формуле:

( 3 )

Ц - общая цена всей произведенной и реализованной Лицензиатом продукции по лицензии, руб.;

С - производственная себестоимость производства и реализации продукции по Лицензии, руб.;

Пр. л-та - прибыль Лицензиата от производства и реализации продукции по лицензии, руб.

Рентабельность промышленного производства и реализации продукции по лицензии можно определить как отношение величины прибыли Лицензиата (Пр. л-та) к себестоимости производства и реализации продукции по лицензии (С) по формуле:

( 4 )

где Рент. - рентабельность производства и реализации Лицензиатом продукции по лицензии; После преобразования формулы ( 4 ) выражение прибыли Лицензиата Пр. л-та можно представить следующей формулой:

( 5 )

В то же время величину прибыли Лицензиара (Пр л-ра) можно также выразить через часть (долю) от общей прибыли Лицензиата (Пр л-та), получаемой им от производства и реализации продукции по лицензии по формуле:

( 6 )

где: Д - доля (часть) прибыли Лицензиара (Пр. л-ра) в общем объеме прибыли Лицензиата (Пр. л-та) от производства и реализации продукции по лицензии, %.

По определению роялти представляет собой отношение величины отчислений в пользу Лицензиара (Пр. л-ра) к величине общей стоимости произведенной и реализованной Лицензиатом продукции по лицензии (цене продукции, Ц), что может быть выражено следующей формулой:

( 7 )

где: Роялти - ставка роялти как отношение отчислений Лицензиару (прибыли Лицензиара) от общего объема произведенной и реализованной продукции по лицензии (цены продукции по лицензии).

Подставляя в формулу ( 7 ) выражение прибыли Лицензиара Пр л-ра из формулы ( 6 ) и выражение цены продукции по лицензии Ц из формулы ( 3 ), получим:

( 8 )

Подставляя в формулу ( 8 ) выражение прибыли Лицензиата (Пр. л-та) из формулы ( 4 ), получим:

Таким образом, численное значение величины ставки роялти можно рассчитать как отношение произведения рентабельности (Рент.) и доли Лицензиара в общей прибыли Лицензиата (Д) к сумме единицы и значения рентабельности производства и реализации продукции по лицензии (1 + Рент.).

( 9 )

Достоинством данной методики является возможность использования значений рентабельности конкретного предприятия, рассчитываемой или по данным бухгалтерской и финансовой отчетности предприятия (эти данные по Указу Президента РФ не являются объектами коммерческой тайны и могут быть за установленную плату получены в органах Государственной статистики) или по официальным статистическим данным рентабельности отдельных отраслей промышленности в конкретный период времени, которые регулярно печатаются в специализированных изданиях, а также в статистических и аналитических обзорах состояния промышленного производства в периодических источниках информации.

К примеру, в еженедельнике “Экономика и Жизнь”[4] были опубликованы значения рентабельности отдельных отраслей промышленности г. Москвы, в частности, химико-фармацевтическая - 44%, электроэнергетика - 43%, спиртовая - 43%, кондитерская - 28%, железнодорожное машиностроение 6%, пивоваренная - 25%, хлебопекарная - 22%, нефтеперерабатывающая - 20%.

Доля Лицензиара в прибыли Лицензиата от производства и реализации может быть выбрана в зависимости от объема передаваемых прав, степени готовности объекта лицензии и наличия патентной охраны, которые в конечном итоге должны отражать предпринимательские риски коммерческого успеха при организации промышленного использования интеллектуальной собственности, выпуска и реализации продукции по лицензии.

Анализ функциональной зависимости величины роялти от величины рентабельности производства продукции по лицензии по формуле ( 9 ) объясняет тенденцию снижения значений величин роялти для материалоёмких и ресурсоёмких производств, в которых повышенная величина себестоимости производства и реализации продукции по лицензии (за счет повышенных расходов на материалы и иные ресурсы) приводит к увеличению себестоимости производства продукции и, соответственно, к снижению значения рентабельности для одной и той же массы прибыли.

При этом становится объяснимым также увеличение значений величин роялти для новых наукоемких технологий, поскольку передовые наукоемкие научно-технические разработки способствуют (за счет использования новых материало - и ресурсосберегающих технологий) снижению себестоимости производства продукции, что, соответственно, увеличивает норму рентабельности при одной и той же массе прибыли.

Использование при практических расчетах ставки роялти по полученной выше формуле ( 9 ) объясняет также увеличение значения роялти при повышении доли Лицензиара в прибыли Лицензиата за счет снижения производственных и коммерческих рисков Лицензиата путем увеличения объема передаваемых прав (обеспечения лицензионной монополии), степени промышленного освоения предмета лицензии(снижение производственных рисков освоения новой продукции) и наличия патентной охраны (защищаемой государственными законами патентной монополии), поскольку все эти факторы в конечном итоге способствуют увеличению вероятность достижения Лицензиатом коммерческого успеха и получение дополнительной прибыли.

Примеры расчета роялти

Пример 1. Рассчитаем численное значение величины роялти для лицензионного соглашения по предоставлению неисключительного права на использование НОУ-ХАУ (не имеющей патентной охраны технологии) в области производства и реализации хлебобулочных изделий при известной из периодической печати норме рентабельности хлебопекарных производств в Москве 0,22 или 22%.

С учетом отсутствия охранных документов и реального риска использования конкурентами аналогичного НОУ-ХАУ, например, вследствие нарушения конфиденциальности, разработки собственными силами конкурентов или приобретения конкурентами аналогичных конкурентных технологий, принимаем величину доли Владельца НОУ-ХАУ (Лицензиара) в прибыли пользователя НОУ-ХАУ (Лицензиата) 0,10 или 10 %.

Тогда расчетная величина значения роялти для условий Примера 1. составит:

Пример 2. Рассчитаем численное значение величины роялти для лицензионного соглашения по предоставлению неисключительного (с сохранением права у Лицензиара предоставлять аналогичные лицензии третьим лицам) права на использование запатентованной промышленно освоенной технологии в области производства и реализации железнодорожных машин при известной из периодической печати среднеотраслевой норме производств железнодорожного машиностроения в Москве 0,26 или 26 %.

С учетом наличия охранных документов и возможности получения реальных преимуществ перед конкурентами за счет патентной монополии принимаем величину доли Владельца технологии (Лицензиара) в прибыли Лицензиата в данном случае 0,25 или 25 %.

Тогда расчетная величина значения роялти для условий Примера 2 составит:

Практические выводы

1.  Существует функциональная зависимость для расчета численных значений величины ставки роялти в зависимости от уровня рентабельности производства и реализации продукции по лицензии и обоснованной доли Лицензиара в прибыли Лицензиата.

2.  Полученная закономерность объясняет тенденции снижения ставки роялти для традиционных материалоемких и ресурсоемких технологий и, соответственно, увеличения ставки роялти для новых наукоемких материало - и ресурсосберегающих технологий.

3.  Размер ставок роялти, рассчитанных по предлагаемой зависимости вполне согласуется с используемыми в международной практике величинами значений и может быть логически и численно обоснован. Поэтому полученная функциональная зависимость может быть использована для обоснования и расчета “справедливых” и “разумных” роялти при правомерной (законной) коммерциализации интеллектуальной собственности и при судебном разрешении споров в случае расчета понесенных убытков (неполученной прибыли) или расчета “разумных” вознаграждений при определении условий принудительных лицензий.

Термины и определения, используемые в лицензионных соглашениях[5]

Наличие статьи "определения" (либо определение терминов) - характерная особенность всех соглашений и договоров. В ней приводятся определения понятий, используемых в соглашениях и договорах, во избежании их двоякого толкования сторонами.