Закупки товаров и энергосервисных работ для федеральных государственных нужд: правовое регулирование

Аукционной комиссией осуществляются рассмотрение заявок на участие в аукционе и отбор участников аукциона, ведение протокола рассмотрения заявок на участие в аукционе, протокола об отказе от заключения контракта.

Котировочной комиссией осуществляется:

- предварительный  отбор участников размещения заказа;

- ведение протокола  рассмотрения заявок на участие  в предварительном отборе в  установленном случаях;

- рассмотрение, оценка и сопоставление котировочных  заявок и определение победителя  в проведении запроса котировок;

- ведение протокола рассмотрения и оценки котировочных заявок, протокола об отказе от заключения контракта.

Закон предусматривает правила, которые должны обеспечить объективность принимаемых комиссиями решений.

Число членов комиссии должно быть не менее пяти человек. При этом в состав комиссии должно включаться не менее чем одно лицо, осуществившее профессиональную переподготовку или повышение квалификации.

Комиссия правомочна осуществлять указанные функции, если на заседании комиссии присутствует не менее 50% общего числа ее членов. Члены комиссии должны быть своевременно уведомлены о месте, дате и времени проведения заседания комиссии. Принятие решения членами комиссии путем проведения заочного голосования, а также делегирование ими своих полномочий иным лицам не допускается.

Членами комиссии не могут быть физические лица, лично заинтересованные в результатах размещения заказа, либо физические лица, на которых способны оказывать влияние участники размещения заказа, а также непосредственно осуществляющие контроль в сфере размещения заказов должностные лица уполномоченных федеральных органов исполнительной власти. В случае выявления в составе комиссии указанных лиц заказчик, уполномоченный орган, принявшие решение о создании комиссии, обязаны незамедлительно заменить их иными физическими лицами, которые лично не заинтересованы в результатах размещения заказа и на которых не способны оказывать влияние участники размещения заказа, а также которые не являются непосредственно осуществляющими контроль в сфере размещения заказов должностными лицами органов, уполномоченных на осуществление контроля в сфере размещения заказов.

Замена члена комиссии допускается только по решению заказчика, уполномоченного органа, принявшего решение о создании комиссии.

Помимо субъектов, осуществляющих функции по размещению заказов, в рассматриваемой сфере действуют субъекты, оказывающие услуги по ведению официального сайта, по обслуживанию официального сайта и обеспечению функционирования такого сайта, операторы электронных площадок.

Согласно ст. 41.1 Закона о размещении заказов оператором электронной площадки может быть любое юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения или места происхождения капитала или индивидуальный предприниматель, зарегистрированные в установленном порядке на территории Российской Федерации, которые владеют электронной площадкой, имеют необходимые программно-аппаратные средства для ее функционирования.

Привлечение оператора осуществляется путем его отбора, проводимого федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативное правовое регулирование в сфере размещения заказов, совместно с федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере размещения заказов (ч. 31 ст. 65 Закона о размещении заказов).

До отбора операторов в указанном порядке Правительство РФ в соответствии с предоставленным ему ч. 32 ст. 65 Закона правом определить операторов на право заключения государственных контрактов для федеральных нужд до их отбора распоряжением от 1 июня 2009 г. N 755-р определило трех операторов электронных площадок*(185). Приказом Минэкономразвития России от 29 октября 2009 г. N 428*(186) утвержден Порядок отбора электронных площадок в целях проведения открытых аукционов в электронной форме, в соответствии с которым Минэкономразвития России и ФАС России был проведен отбор пяти электронных площадок сроком на пять лет*(187). Однако содержание указанного Приказа не позволяет определить способ отбора электронных площадок и не содержит правил его проведения. Представляется, что отбор операторов электронных площадок должен быть урегулирован постановлением Правительства РФ в соответствии с принципами гласности и прозрачности проведения выбора победителей. Наиболее адекватной формой выбора операторов, позволяющей обеспечить при его проведении добросовестную конкуренцию, следует, как представляется, считать конкурс.

Таким образом, должен осуществляться конкурентный отбор оператора электронной площадки путем заключения с ним договора.

Оператор электронной площадки, по существу, совмещает функции оператора информационной системы с иными функциями.

Важность задач, возлагаемых на оператора электронной площадки, объясняется особенностями электронной формы взаимодействия лиц при проведении аукциона в сети Интернет, необходимостью применения специального программного и аппаратного оборудования, которое должно соответствовать требованиям законодательства о техническом регулировании.

Анализ правил гл. 3.1 Закона о размещении заказов показывает, что оператор электронной площадки выполняет комплекс различных функций. Прежде всего он должен обеспечить доступность информации, которая предоставляется им участникам торгов без взимания платы (ч. 6 ст. 41.2).

Оператор обязан обеспечить бесперебойный обмен электронными документами и сообщениями. В соответствии с ч. 9 ст. 41.2, если законом предусмотрено направление документов и сведений заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией участнику размещения заказа или участником размещения заказа соответственно заказчику, в уполномоченный орган, специализированную организацию, такой электронный документооборот осуществляется через электронную площадку.

Законом установлена обязанность оператора обеспечить непрерывность проведения аукциона, надежность функционирования программных и технических средств, используемых для проведения открытого аукциона (ч. 23 ст. 41.10).

Одной из обязанностей, возлагаемых на оператора, является обеспечение конфиденциальности сведений об участнике размещения заказа (ч. 8 ст. 41.2).

Кроме того, на деятельность оператора электронной площадки распространяется действие Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и защите информации"*(188), которым установлены обязанности по:

- предотвращению  несанкционированного доступа к  информации и (или) передачи ее  лицам, не имеющим права на  доступ к информации;

- своевременному обнаружению фактов несанкционированного доступа к информации;

- недопущению  воздействия на технические средства  обработки информации, в результате  которого нарушается их функционирование;

- незамедлительному  восстановлению информации, модифицированной  или уничтоженной вследствие несанкционированного доступа к ней;

- постоянному  контролю за обеспечением уровня  защищенности информации (ч. 4 ст. 16).

Указанные действия оператора можно квалифицировать в качестве услуг связи, т.е., оказывая данные услуги, оператор электронной площадки выступает в качестве оператора связи. Соответственно, для оказания данных услуг оператору электронной площадки необходимо получить лицензию, как того требует Федеральный закон от 7 июля 2003 г. N 126-ФЗ "О связи" и иные нормативные акты*(189).

Однако в отличие от оператора связи, который оказывает услуги фактического характера, оператор электронной площадки оказывает также услуги, влекущие юридические последствия.

Так, для получения доступа к участию в аукционе в электронной форме участникам размещения заказов требуется пройти процедуру аккредитации на электронной площадке, которую осуществляет оператор электронной площадки. В соответствии со ст. 41.4 Закона о размещении заказов на оператора возложена обязанность по ведению реестра участников размещения заказов, получивших аккредитацию на электронной площадке. Как сказано в ч. 1 ст. 41.1, оператор организует проведение аукциона в электронной форме, что свидетельствует о том, что в отличие от "обычного" аукциона при аукционе в электронной форме часть функций аукционной комиссии возлагается на оператора электронной площадки (собирает заявки на участие в аукционе (ст. 41.8), проводит аукцион (ст. 41.10) и др.).

Как уже было сказано ранее, участниками размещения заказов могут быть любые юридические и физические лица.

Имея намерение стать поставщиком товаров для государственных нужд, претендент проходит определенные стадии изменения своего статуса: участник размещения заказа - участник конкурса (аукциона, запроса котировок) - победитель конкурса (аукциона, запроса котировок) - поставщик товаров для государственных нужд.

Немаловажной проблемой при этом является определение момента, с которого лицо становится участником размещения заказа. Статус участника размещения заказа влечет определенные правовые последствия. Так, участник размещения заказа вправе обратиться с жалобой на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации либо конкурсной, аукционной или котировочной комиссии в соответствии с правилами гл. 8 Закона о размещении заказов.

Вопрос о приобретении участником размещения заказа статуса участника конкурса или аукциона решен в Законе о размещении заказов. В ч. 2 ст. 27 предусмотрено, что на основании результатов рассмотрения заявок на участие в конкурсе конкурсной комиссией принимается решение о допуске к участию в конкурсе участника размещения заказа и о признании его участником конкурса. Аналогичным образом решается законом вопрос о признании участника размещения участником аукциона, такое решение принимает аукционная комиссия (ч. 3 ст. 36).

Вопрос же о приобретении статуса участника размещения заказа закон не решает. Вместе с тем некоторые арбитражные суды исходят из того, что любое лицо становится участником размещения заказов с момента публикации извещения о проведении торгов и подавать заявку на участие в конкурсе или аукционе для этого необязательно*(190).

Данный вывод основан, как представляется, на неверном толковании положений Закона о размещении заказов.

Согласно ст. 8 закона участниками размещения заказа являются лица, претендующие на заключение контракта, т.е. выразившие волеизъявление на получение заказа государства и заключение государственного контракта.

Согласно ч. 2 ст. 23 любое заинтересованное лицо после опубликования в официальном печатном издании или размещения на официальном сайте извещения о проведении открытого конкурса вправе направить заявление о предоставлении конкурсной документации и уплатить установленную плату за предоставление документации, если такая плата установлена. С данного момента лицо следует считать участником размещения заказа со всеми вытекающими последствиями. Так, участник размещения заказа может требовать разъяснения положений конкурсной документации (ч. 1 ст. 24). После подачи заявки на участие в конкурсе в срок и по форме, установленной конкурсной документацией, и принятия конкурсной комиссией решения о допуске участника размещения заказа к участию в конкурсе, такое лицо становится участником конкурса.

Аналогичным образом заинтересованное лицо приобретает статус участника размещения заказа при проведении аукциона, поскольку согласно ч. 7 ст. 34 представление документации об аукционе осуществляется в порядке, установленном ст. 23 закона, т.е. по правилам, касающимся проведения конкурса.

По-иному решается вопрос о приобретении статуса участника размещения заказа при проведении запроса котировок. В соответствии со ст. 45 заказчик, уполномоченный орган обязаны разметить на официальном сайте извещение о проведении запроса котировок. Они также вправе одновременно с размещением извещения направить запрос котировок лицам, осуществляющим поставки товаров, предусмотренных извещением.

Согласно ч. 1 ст. 46 любой участник размещения заказа, в том числе участник, которому не направлялся запрос котировок, вправе подать котировочную заявку. Таким образом, с момента размещения извещения о проведении запроса котировок лицо становится участником размещения заказа и одновременно участником запроса котировок. Процедура допуска участника к запросу котировок котировочной комиссией не проводится. При рассмотрении поданных котировочных заявок котировочная комиссия отклоняет котировочные заявки, если они не соответствуют требованиям, установленным в извещении о проведении запроса котировок, или предложенная в них цена товаров превышает максимальную цену, указанную в извещении (ч. 3 ст. 47).

Получение статуса участника размещения заказа в соответствии со ст. 57 Закона о размещении заказов влечет за собой возможность обжалования действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника размещения заказа.

К участникам размещения заказа при размещении заказа путем проведения торгов устанавливаются обязательные требования. При размещении заказов путем применения иных способов требования законом не установлены.

К обязательным требованиям относятся следующие:

1) соответствие  участников размещения заказа  требованиям, устанавливаемым в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставки товаров, являющихся предметом торгов;

2) непроведение  ликвидации участника размещения  заказа - юридического лица и отсутствие  решения арбитражного суда о признании участника размещения заказа - юридического лица, индивидуального предпринимателя банкротом и об открытии конкурсного производства;

3) неприостановление  деятельности участника размещения  заказа в порядке, предусмотренном КоАП РФ, на день рассмотрения заявки на участие в конкурсе или заявки на участие в аукционе;