Реорганизация юридического лица

     Каждый вид реорганизации имеет свои отличия. В предлагаемой работе изложены особенности четырех видов реорганизации с учетом нового порядка.

     Общество с ограниченной ответственностью (ООО) может преобразоваться в акционерное общество (АО), общество с дополнительной ответственностью и производственный кооператив. АО может преобразоваться в ООО и производственный кооператив.

     Государственная регистрация вновь возникающего в процессе преобразования юридического лица осуществляется в том регистрирующем органе (отделение ИМНС), который зарегистрировал преобразуемое предприятие.

     Общее собрание учредителей преобразуемого предприятия принимает решение о реорганизации, о порядке и условиях преобразования, о порядке обмена долей (акций) уставного капитала на акции (доли, паи) и размере нового уставного капитала, об утверждении устава создаваемого предприятия, об утверждении передаточного акта.

     Кроме того, принимается решение об избрании исполнительных органов нового предприятия и поручении им осуществления действий, связанных с регистрацией предприятия, создаваемого в процессе преобразования. Вновь созданное предприятие становится полным правопреемником всех прав и обязанностей преобразованного предприятия в соответствии с передаточным актом, в т.ч. в части обязательств, оспариваемых сторонами.

     Слияние предприятий - это создание нового предприятия с передачей ему всех прав и обязанностей двух или нескольких предприятий. Деятельность последних при этом прекращается. Реорганизация в форме слияния считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица - правопреемника. С этого момента создавшие его юридические лица считаются прекратившими свое существование. Каждое из реорганизуемых предприятий на общем собрании учредителей принимает решение о реорганизации в форме слияния, об утверждении передаточного акта и об утверждении договора о слиянии. Договор о слиянии определяет порядок и условия слияния реорганизуемых юридических лиц и образования нового юридического лица - правопреемника.

     На совместном собрании учредителей всех участвующих в слиянии предприятий принимаются решения о составе учредителей, о размере уставного капитала и его распределении среди учредителей, об утверждении устава нового предприятия, а также об избрании исполнительных органов создаваемого предприятия. При слиянии предприятий все права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом.

     Присоединением общества признается прекращение деятельности одного или нескольких обществ с передачей всех прав и обязанностей другому обществу. В результате реорганизации в форме присоединения те юридические лица, которые присоединяются, прекращают свое существование (ликвидируются), а предприятие, к которому осуществляется присоединение, становится полным правопреемником всех прав и обязанностей, а также обязательств, оспариваемых сторонами присоединенных предприятий. Каждое предприятие, реорганизуемое в форме присоединения, на общем собрании учредителей принимает решение о присоединении и утверждении договора о присоединении, который определяет порядок и условия присоединения. Присоединяемые предприятия принимают дополнительное решение об утверждении передаточного акта. Совместное собрание учредителей всех предприятий, участвующих в присоединении, принимает решения:

- о внесении изменений в учредительные  документы предприятия, к которому  осуществляется присоединение;

- об образовании складочного  уставного капитала;

- о составе учредителей;

- об определении их доли (количества  акций) уставного капитала;

- об избрании органов управления и ответственных за осуществление присоединения;

- по всем вопросам, оговоренным  в договоре о присоединении.

     Выделение представляет собой создание одного или нескольких предприятий с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого предприятия (в пределах разделительного баланса) без прекращения его существования.

     Реорганизация юридического лица в форме выделения считается завершенной с момента государственной регистрации юридического лица - правопреемника (т.е. выделенного предприятия). Регистрирующий орган (ИМНС), кроме регистрации нового выделенного предприятия, регистрирует изменения в учредительных документах предприятия, из которого осуществляется выделение, свидетельствующие о том, что оно реорганизовано путем выделения из него нового предприятия - правопреемника.

 

 

 

 

3. Процедура реорганизации

 
  

 

 

  Чтобы процедура реорганизации предприятия состоялась, необходимо соблюдать:

• во-первых, требования гражданского права, регулирующего процедуру реорганизаций предприятий
• во-вторых, нормы антимонопольного законодательства
• в-третьих, правила о правопреемстве, установленные налоговым законодательством

 

    Процедура реорганизации регулируется Гражданским кодексом РФ, а также законами об отдельных видах юридических лиц: Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ "Об акционерных обществах". Федеральным законом от 8 декабре 1998 г. № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью". Федеральным законом от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ "О производственных кооперативах" и др.  
Уведомление налоговых органов о реорганизации предприятия  
     В соответствии с пунктом 2 статьи 23 НК РФ предприятие обязано сообщить в налоговый орган о ликвидации или реорганизации в срок не позднее трех дней со дня принятия такого решения.  
    Налоговые инспекции вправе провести выездную налоговую проверку реорганизуемых предприятий независимо от того, когда проводилась предыдущая проверка. Требовать, чтобы реорганизуемое предприятие досрочно исполнило свои налоговые обязанности, налоговые инспекции не вправе. Но они могут выявить в ходе проверки суммы недоимок, подлежащих уплате в бюджет, а также принять решение о наложении штрафных санкций при наличии налоговых правонарушений.  
Передаточный акт и разделительный баланс  
     Если реорганизация проводится в форме слияния, присоединения или преобразования, то права и обязанности переходят к правопреемникам в соответствии с передаточным актом. Если проводится разделение или выделение, то права и обязанности переходят к правопреемнику в соответствии с разделительным балансом. Но до того момента, как юридическое лицо будет зарегистрировано, права и обязанности остаются за правопредшественником, даже если передаточный акт и разделительный баланс уже составлены и подписаны.  
     Когда проводится процедура реорганизации в форме разделения или выделения, то правопреемников может быть несколько. В этом случае права и обязанности распределяются между ними пропорционально подученному имуществу. В частности, если в результате разделения предприятия к одному из нескольких правопреемников перешло 10 процентов всего его имущества, то к этому же правопреемнику должно перейти и 10 процентов всех обязательств право предшественника перед третьими лицами и перед бюджетом. Формально это выражается в том, что у каждого правопреемника сумма актива баланса должна быть равна сумме пассива баланса.  
     В некоторых случаях все же возникает необходимость четко определить, к какому конкретно правопреемнику перешли обязательства конкретных кредиторов и в какой части. Особое значение это имеет при реорганизации в форме разделения и выделения, когда правопреемников может быть несколько, а кредиторам нужно знать, к какому из правопреемников перешли обязанности по возврату конкретных кредитов.  
     На этот случай НК РФ предусматривает правило: если разделительный баланс не позволяет определить обязанности правопреемника по выплате долгов и налогов реорганизованного предприятия либо выплата этих долгов и налогов в полном объеме невозможна, то по решению суда вновь возникшие юридические лица могут солидарно исполнять финансовые и налоговые обязанности своего предшественника.  
Состав переходящих к правопреемнику прав и обязанностей  
     В пункте 2 статьи 50 НК РФ установлено, что обязанности реорганизованного предприятия по уплате налогов должен исполнять правопреемник независимо от того знал ли он до завершения реорганизации о существовании у этого предприятия налоговой задолженности. Кроме того, правопреемник должен также уплатить все пени реорганизованного предприятия.  
     Если до принятия НК РФ обязанность по уплате пеней переходила к правопреемнику только, в том случае, когда сумма соответствующей недоимки была выявлена налоговыми органами до реорганизации, то теперь правопреемнику придется уплачивать пени даже тогда, когда недоимка выявлена после реорганизации.  
     Если из состава юридического лица выделяется не одно, а несколько предприятий, правопреемства по налогам не возникает. Это означает, что выделившиеся в результате того, что произошла процедура реорганизации предприятия, не уплачивают ни недоимку, ни пени, ни штрафные санкции. Это должен сделать сам право предшественник. Но если в результате реорганизации в форме выделения право предшественник не в состоянии уплатить налоги, то суд своим решением может обязать вновь созданные предприятия солидарно погасить задолженность перед бюджетом.  
     Налоговое законодательство предусматривает переход к правопреемнику не только налоговых обязанностей право предшественника, но и его прав. В соответствии с пунктом 10 статьи 50 НК РФ сумма налога, излишне уплаченная предприятием до реорганизации, должна быть зачтена налоговым органом в счет будущих налоговых платежей правопреемника. Такой зачет необходимо произвести в течение 30 дней со дня завершения реорганизации.  
Исполнение налоговых обязанностей при ликвидации организации  
     Налоговое правопреемство и ответственность учредителей своим имуществом по долгам ликвидируемой организации - разные вещи. При ликвидации предприятия его права и обязанности не переходят в порядке правопреемства к другим лицам.  
     Между тем пунктом 2 статьи 49 НК РФ установлено, что в случае, если денежных средств ликвидируемой организации, в том числе полученных от реализации ее имущества, недостаточно для уплаты налогов и сборов, пеней и штрафов, то задолженность погашается учредителями организации. Порядок погашения установлен законодательством.  
Но это не означает, что налоговые обязанности предприятий всегда переходят к учредителям в порядке налогового правопреемства. По гражданскому законодательству участники юридического липа отвечают по его долгам в строго ограниченных случаях. Например, если действия участников привели к несостоятельности (банкротству) юридического лица (п. 3 ст. 56 ГК РФ). Кроме того. Гражданский кодекс РФ устанавливает, что по долгам предприятия отвечают участники, если предприятия созданы в форме полных товариществ и товариществ на вере, обществ с дополнительной ответственностью и некоторых других видов юридических лиц. Законодательство не обязывает участников акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью отвечать по долгам этих обществ.  
      Процедура реорганизации юридического лица основана на универсальном правопреемстве, которое представляет собой переход имущества, имущественных прав и обязательств хозяйствующего субъекта к его преемнику на основании передаточного акта или разделительного баланса.  
     Общество считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения. В последнем случае первое из юридических лиц считается реорганизованным с момента внесения в государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного предприятия. Высший орган юридического лица определяет основные условия и порядок реорганизации, принимает решение об утверждении соответствующих документов.  
     Основными документами являются:

• при слиянии: договор о слиянии, устав или учредительный договор общества, создаваемого в результате слияния; передаточный акт каждой ликвидируемой организации
• при присоединении: договор о присоединении и передаточный акт каждой присоединяемой организации
• при разделении: решение о разделении и создании новых обществ, разделительный баланс
• при выделении: решение о выделении и создании нового общества, разделительный баланс
• при преобразовании: решение о преобразовании, передаточный акт

 

    При изменении организационно-правовой формы общества учредители должны представить в соответствующий регистрационный орган следующие документы:

• заявление юридического лица об изменении организационно-правовой формы собственности
• платежное поручение с подтверждением оплаты за регистрацию юридического лица
• устав и учредительный договор старой и новой редакции
• протокол общего собрания участников
• заявление о выходе участников из состава учредителей
• решение участников общества о преобразовании
• копию договора аренды помещения
• справку об отсутствии задолженности по аренде муниципальных площадей
• справку об отсутствии задолженности по арендной плате за аренду земли
• бухгалтерский баланс
• расчет чистых активов
• документы, подтверждающие оплату уставного капитала
• передаточный акт

 

    Документы представляются в регистрирующий орган по месту прежней регистрации реорганизуемого предприятия независимо от того, изменится его местонахождение после реорганизации или останется прежним.  
     Процедура реорганизации общества может предусмотреть изменение уставного капитала, а также состав участников вследствие принятия вновь вступивших в общество или исключения выбывших.  
     Единоличный участник-учредитель реорганизованного общества представляет весь перечень указанных документов за исключением учредительного договора. Основным документом является устав, в котором указан размер уставного капитала общества.  
     Процедура реорганизации юридических лиц предусматривает составление передаточного акта и разделительного баланса. В состав передаточного акта и разделительного баланса включается бухгалтерская отчетность, составляемая в установленном порядке, в объеме форм годового бухгалтерского отчета на последнюю отчетную дату (дату регистрации).  
     Реорганизуемые юридические лица должны провести инвентаризацию имущества и обязательств в целях подтверждения достоверности отдельных статей передаточного акта или разделительного баланса.

    

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

4. Особенности  реорганизации юридических лиц

 

   

     В случае реорганизации лица юридического одно или несколько из них прекращают свое существование, о чем свидетельствует запись в реестре. В результате появляется одно или более новых лиц юридических, они наследуют все обязанности предыдущих в равных или разных долях так же, как и права.          Присоединение является одной из форм реорганизации юридического лица, при этом одна организация перестает существовать, а вторая увеличивается за счет ее персонала и уставного капитала реорганизация юридического лица.  Слияние является другой формой упомянутого процесса, но перестают существовать обе организации, а возникает новая, сливающая их уставные капиталы, права и обязанности.

        Выделение является еще одной формой реорганизации юридического лица, в этом случае оно продолжает функционировать в уменьшенном виде, и появляется еще одно новое общество с новым адресом, названием и уставным капиталом.

     Разделение это еще одна форма, при которой организация перестает существовать, возникают два или несколько лиц, имеющих новые адреса, названия и формы организации. Каждое из них имеет свой уставный капитал и штат сотрудников.

     Преобразование не изменяет состава и количества участников, а изменяет правовую и организационную форму общества. Слияние сходно с присоединением, а разделение с выделением, первые два вида возможны только между обществами, имеющими одинаковую организационно-правовую форму. Организации коммерческие не могут быть преобразованы в некоммерческие, ООО и ОАО не могут быть изменены в государственные предприятия или товарищества.

     Реорганизация начинается с общего собрания, на котором выносится постановление путем голосования о необходимости изменений. Здесь же создается комиссия, которая будет оформлять все необходимые документы. Кредиторы, если таковые имеются, извещаются письменно два раза с интервалом в один месяц и в течение определенного законом срока могут предъявлять претензии.

     Они могут без объяснения причин в одностороннем порядке разорвать договор и потребовать возврата всей суммы кредита, оставшейся на день предъявления претензий и процентов. О реорганизации извещаются и внебюджетные фонды в обязательном порядке. После того, как в реестр будет внесена новая запись об образовании нового юридического лица, реорганизация будет считаться завершенной.

 

 

 

Заключение

   

 

     Гражданским кодексом РФ определены лишь общие моменты, относящиеся к реорганизации любых юридических лиц независимо от их организационно-правовой формы. Так, Кодекс устанавливает формы реорганизации и круг лиц, имеющих право принимать решение о ее проведении, определяет момент завершения реорганизации, а также порядок оформления правопреемства и гарантии прав кредиторов юридического лица при его реорганизации.

     При этом согласно п. 4 ст. 57 ГК РФ четыре из пяти форм реорганизации (слияние, присоединение, разделение и преобразование) предполагают прекращение реорганизуемого акционерного общества. Таким образом, три формы реорганизации (слияние, разделение и преобразование) предусматривают прекращение действующего юридического лица и создание нового - его правопреемника, в то время как присоединение влечет только прекращение присоединяемого субъекта, а выделение - только создание нового юридического лица.

     Следовательно, невозможно говорить о создании и прекращении юридических лиц как об определяющих признаках реорганизации, поскольку они свойственны не всем ее формам, хотя в юридической литературе до сих пор встречается определение реорганизации как способа прекращения юридического лица.

     Вследствие сказанного выше единственным общим критерием всех форм реорганизации, по мнению большинства исследователей, является правопреемство, то есть переход прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица к его правопреемникам. Правопреемство при реорганизации юридического лица, как и правопреемство при наследовании, именуется универсальным, поскольку в обоих случаях права и обязанности переходят от одного лица к другому (другим) в неизменном виде как единое целое в один и тот же момент. Некоторыми исследователями отмечалось, что сингулярное правопреемство, то есть преемство в отдельных правах и обязанностях, при реорганизации невозможно.

     Вместе с тем правопреемство имеет свои особенности применительно к отдельным формам реорганизации. Так, при проведении выделения реорганизуемое юридическое лицо не прекращает свое существование и, следовательно, сохраняет часть своих прав и обязанностей. Поэтому к правопреемникам юридического лица, реорганизованного в форме выделения, его права и обязанности не переходят как единое целое. В результате при проведении реорганизации в форме выделения возможны два варианта:

 во-первых, реорганизуемое юридическое  лицо может передать правопреемникам  определенный объем своих прав  и обязанностей, сохранив за собой  лишь их незначительную часть;

 во-вторых, ситуация может быть  прямо противоположной, если к  выделившимся правопреемникам переходят  отдельные права и обязанности, а реорганизуемый субъект сохраняет  основную их массу.

     Таким образом, рассмотрев оба указанных варианта, можно сделать вывод о том, что при проведении выделения возможно как преемство в отдельных правах и обязанностях (сингулярное правопреемство), так и переход определенной совокупности прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица, который также не является универсальным правопреемником. Поэтому в целом вывод об однозначно универсальном характере правопреемства реорганизации юридического лица представляется весьма спорным, и, по-видимому, в данном случае более уместно говорить о правопреемстве как таковом.