Общество с ограниченной ответственностью

В структуре  управления обществом допускается  появление наблюдательного совета (совета директоров), контролирующего  прежде всего деятельность исполнительных органов общества. Ведь по Закону к  компетенции наблюдательного совета относится формирование исполнительных органов общества, досрочное прекращение  их полномочий, а также дача согласия на совершение от имени общества крупных сделок или сделок, в совершении которых имеется заинтересованность лиц, входящих в состав исполнительных органов или наблюдательного совета общества. Однако эта основная функция ослаблена возможностью участия в его деятельности членов коллегиального исполнительного органа (число которых в соответствии с абз.5 п.2 ст.32 не должно, впрочем, превышать одной четвертой состава совета директоров).

Вместе с  тем Закон устанавливает полную имущественную ответственность  членов наблюдательного совета и  коллегиального исполнительного органа общества за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (п.2 ст.44). Аналогичную  ответственность перед обществом  несет также единоличный исполнительный орган или управляющая компания (либо наемный управляющий). При этом с иском о ее применении вправе обращаться не только само общество (через  свои органы), но и любой из его  участников, что существенно повышает ее эффективность. При несостоятельности (банкротстве) общества по вине его  органов (их членов) либо также участников общества возникает их субсидиарная ответственность перед кредиторами  общества (п.3 ст.3 Закона, абз.2 п.3 ст.56 ГК).

Единоличным исполнительным органом общества, либо членом его коллегиального исполнительного  органа теперь может быть лишь физическое лицо (п.2 ст.40, п.1 ст.41 Закона) (если только речь не идет об управляющей компании). В этой роли, следовательно, не может  выступать представитель юридического лица или публично-правового образования, действующий на основании доверенности. Более того, такое физическое лицо выступает здесь в личном качестве (а не как должностное лицо одного из участников) и потому не может  быть автоматически (без решения  общего собрания или наблюдательного  совета) заменено, например, в случае его отстранения от должности  другим должностным лицом соответствующей  организации. С одной стороны, это  обстоятельство укрепляет статус такого лица и снимает ряд практических затруднений, связанных с участием в обществах других юридических  лиц или публично-правовых образований. С другой стороны, оно должно усилить  его осмотрительность, ибо за неблагоприятные  результаты своих действий по отношению  к обществу он может ответить личным имуществом.

Весьма важными  гарантиями соблюдения имущественных  интересов общества, представляющими  собой в целом удачные заимствования  из акционерного законодательства, стали  правила, ограничивающие возможности  совершения исполнительными органами общества от его имени крупных  сделок или сделок, интерес в совершении которых имеют члены этих органов  или другие участники общества. Так, согласно правилам ст.45 Закона сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не может быть совершена без согласия общего собрания, принятого простым большинством голосов участников общества, не заинтересованных в ее совершении. Иначе говоря, при определении такого большинства из подсчета исключаются голоса заинтересованных участников. Более того, заинтересованные участники, круг которых определен п.1 ст.45 Закона по аналогии со ст.81 Закона об акционерных обществах, обязаны информировать общее собрание о юридических лицах, в которых они или связанные с ними лица имеют 20 и более процентов участия, либо занимают должности в органах управления (поскольку сделки общества с такими субъектами подлежат одобрению общим собранием), а также о других известных им сделках с обществом, в которых они могут быть признаны заинтересованными.

Права и обязанности  участников общества

Общество  обладает правом собственности на закрепленное за ним учредителями в процессе создания имущество, а эти последние, взамен, приобретают обязательственные  права к обществу. В соответствии со статьей 8 Закона участники общества вправе:

·        участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном настоящим Федеральным законом и учредительными документами общества;

·        получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его учредительными документами порядке;

·        принимать участие в распределении прибыли;

·        продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества либо ее часть одному или нескольким участникам данного общества в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом и уставом общества;

·        в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников;

·        получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Содержание  вышеозначенных прав участников общества конкретизируется в уставе общества.

Участники общества имеют также другие права, предусмотренные  настоящим Федеральным законом.

Помимо прав, предусмотренных Законом, устав  общества может предусматривать  иные права (дополнительные права) участника (участников) общества. Указанные права  могут быть предусмотрены уставом  общества при его учреждении или  предоставлены участнику (участникам) общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми  участниками общества единогласно.

Дополнительные  права, предоставленные определенному  участнику общества, в случае отчуждения его доли (части доли) к приобретателю  доли (части доли) не переходят.

Прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных всем участникам общества, осуществляется по решению  общего собрания участников общества, принятому всеми участниками  общества единогласно. Прекращение  или ограничение дополнительных прав, предоставленных определенному  участнику общества, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, которому принадлежат такие дополнительные права, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.

Участник  общества, которому предоставлены дополнительные права, может отказаться от осуществления  принадлежащих ему дополнительных прав, направив письменное уведомление  об этом обществу. С момента получения  обществом указанного уведомления  дополнительные права участника  общества прекращаются.

В статье 8 закона об ООО дается общий перечень прав участников обществ с ограниченной ответственностью, который является традиционным и основывается на положениях п.1 ст.67 ГК, применяемых ко всем хозяйственным  товариществам и обществам. К  специфическим правам участника  общества с ограниченной ответственностью относится, в частности, право свободного выхода, содержание которого раскрывается в ст.26 Закона. Среди прав, не поименованных  в перечне, важнейшим можно назвать  право предъявлять в интересах  общества иски, а также право обжаловать в суде решения органов управления обществом.[11]

Набор прав участников общества, прямо предусмотренных  Законом, является минимальным и  не может быть уменьшен или ограничен  учредительными документами общества. Напротив, устав общества может предусматривать  и другие, так называемые дополнительные права его участников. Эти дополнительные права имеют две существенные особенности. Во-первых, они носят персональный характер, то есть ассоциируются не с долей в уставном капитале, а лично с участниками. Соответственно, при переходе доли или ее части к другому лицу дополнительные права, которые имел прежний обладатель доли (части доли), к новому не переходят. Он может получить такие права лишь по единогласному решению общего собрания участников. Во-вторых, возможно предоставление дополнительных прав не всем, а лишь некоторым участникам. В результате объем прав участников общества может существенно различаться. По сути, п.2 статьи 8 легализует не дополнительные права, а возможность наделять различных участников общества с ограниченной ответственностью неодинаковым объемом прав, перечисленных в п.1. С одной стороны, такое решение создает необходимую гибкость регулирования, а с другой - может привести и к негативным последствиям, закладывая основу для предоставления отдельным участникам общества необоснованных привилегий.

Закон не определяет характера дополнительных прав, которые  могут предоставляться участникам. На практике наиболее существенными  являются преимущества при голосовании  либо при распределении полученной обществом прибыли или ликвидационного  остатка. Ввиду этого отсутствие в Законе ограничений на предоставление дополнительных прав может привести к ситуации, когда участник, сделавший  наименьший вклад, получит в обществе абсолютную власть, хотя это и маловероятно.

Наряду с  правами участники общества несут  определенные обязанности, необходимый  минимум которых закреплен в  Законе, в соответствии с которым  участники общества обязаны:

·        вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом и учредительными документами общества;

·        не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.

Понятие конфиденциальной информации включает в себя понятие  коммерческой тайны.

Помимо обязанностей, предусмотренных настоящим Федеральным  законом, устав общества может предусматривать  иные обязанности (дополнительные обязанности) участника (участников) общества. Указанные  обязанности могут быть предусмотрены  уставом общества при его учреждении или возложены на всех участников общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми  участниками общества единогласно. Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, на которого возлагаются такие дополнительные обязанности, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.

Дополнительные  обязанности, возложенные на определенного  участника общества, в случае отчуждения его доли (части доли) к приобретателю  доли (части доли) не переходят.

Дополнительные  обязанности  могут  быть  прекращены по  решению  общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно (ст. 9 Закона)

Доля участника, исключенного из общества, переходит  к обществу в момент вступления в  законную силу судебного решения  об исключении. Общество обязано выплатить  исключенному участнику действительную стоимость его доли, определяемую по правилам п.2 ст.14 Закона, или выдать ему в натуре имущество такой  же стоимости.

Порядок создания, реорганизации и ликвидации общества.

Создание  общества 

Хотелось  бы отметить, что вслед за Гражданским  Кодексом Закон об ООО устанавливает  необходимость разработки двух учредительных  документов при организации общества. Наличие и учредительного договора, и устава отличает общества с ограниченной ответственностью от других организационно-правовых форм юридических лиц, занимающихся коммерческой деятельностью, и предопределяет совмещение характерных признаков  хозяйственных товариществ и  акционерных обществ. По своей правовой природе договор, заключенный учредителями общества, представляет собой не только договор о создании общества, но и документ, содержащий нормы, регулирующие взаимоотношения учредителей друг с другом и учредителей с созданным  обществом на период его существования. В отличие от хозяйственных товариществ  общество может быть создано одним  лицом, что влечет за собой отсутствие учредительного договора. Для обществ  с одним учредителем установлен один учредительный документ - это  устав. Нетрудно заметить непоследовательность в разработке правового статуса  общества в законодательстве,[13]  когда для одних обществ требуется один учредительный документ (устав), а для других - два в зависимости от количественного состава общества. Изменение количественного состава участников общества влияет на число учредительных документов. При увеличении числа участников общества возникает необходимость заключения между ними учредительного договора, а при уменьшении до одного участника учредительный договор прекращает свое действие, так как исчезает основание возникновения договора. Подобные требования представляются неудачными и вряд ли упростят существование общества с ограниченной ответственностью.

На первом этапе создания общества учредители разрабатывают учредительные документы  общества, открывают в банке или  кредитном учреждении специальный  накопительный счет для внесения вкладов в уставный капитал в  виде денежных средств. На первом (учредительном) собрании участники общества утверждают учредительные документы, избирают исполнительные органы общества и (или) органы управления общества (наблюдательный совет, если его создание предусмотрено  уставом общества), утверждают денежную оценку имущества, вносимого как  вклад в уставный капитал общества, а также рассматривают другие вопросы, касающиеся создания общества.  

Процесс создания общества требует определенных затрат (это и оплата услуг юриста по разработке уставных документов, и  оплата работы оценщика, когда требуется  независимая оценка вкладов в  виде имущества, и оплата всех государственных  пошлин и сборов и т.п.) со стороны  его учредителей, которые солидарно  отвечают по всем обязательствам, связанным  с созданием общества, взятым кем-либо из учредителей. Если договор (или иное обязательство), заключенный одним  из учредителей, не относится к созданию общества, то вся ответственность  за исполнение договорных обязательств лежит на том, кто его заключил. Все действия, направленные на создание общества, его учредители осуществляют от своего имени. Все обязательства, взятые на себя учредителями в период и по поводу создания общества, и  ответственность по ним не переходят  к обществу на основании факта  его государственной регистрации.