Залоговое правоотношение

ГК устанавливает, что по предварительному договору стороны  обязуются заключить  в будущем договор  о передаче имущества, выполнении работ  или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных  предварительным  договором.

Требования  к предварительному договору:

1. заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме (несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность);
2. должен содержать существенные условия основного договора;
3. должен содержать срок, в который стороны обязуются заключить основной договор (если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора).

В случаях, когда сторона, заключившая  предварительный  договор, уклоняется от заключения основного  договора, применяются  положения, предусмотренные  Кодексом.

 ГК  усматривает смысл  предварительного  договора в принятии  обязанности заключить  в будущем договор  (по терминологии  ГК - "основной  договор"). Содержащееся  в ГК указание  на то, что речь  идет о заключении договора о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг, без каких-либо оговорок подтверждает: практически предварительный договор может предшествовать заключению основного договора любого типа (вида).

Обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если:

• до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо
• одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор.

Предварительный договор является одним из видов  гражданско-правовых договоров. По этой причине ему свойственны все родовые признаки договоров. Точно так же и заключение указанного договора должно подчиняться общему для договоров порядку, включая требования о том, что договор в силу ГК признается заключенным лишь с момента, когда стороны достигли в требуемой в подлежащих случаях форме соглашения по всем существенным условиям договора. При этом для предварительного договора, как уже отмечалось, наряду с другими его условиями существенными должны быть признаны и те, которые являются существенными для основного договора.

ГК устанавливает, что предварительный договор заключается в форме, которая установлена для основного договора. Запасной вариант, вступающий в действие при отсутствии специальных требований, составляет письменная форма. Значит, она необходима не только тогда, когда основной договор должен быть заключен в письменной форме, но и в случаях, если такой договор относится к числу тех, которые могут быть заключены устно. Все остальные требования в отношении формы, адресованные основному договору, в частности нотариальное удостоверение, действуют и в отношении предварительного договора. При этом к форме предварительного договора предъявляются в ряде случаев требования более строгие по сравнению с адресованными основному договору: независимо от того, подлежит ли предварительный договор в соответствии с изложенными нормами совершению в простой письменной или в нотариальной форме, нарушение соответствующего требования влечет за собой ничтожность предварительного договора.

Вытекающее  из предварительного договора обязательство  заключить основной договор конкретизируется во времени. Такая конкретизация может исходить от самих сторон, а если они не воспользуются предоставленной им возможностью, вступает в действие содержащееся в ГК правило, в силу которого такой срок составляет один год с момента заключения предварительного договора. Указанный срок признается соблюденным, если до его истечения стороны заключат основной договор или, по крайней мере, одна из них направит другой предложение заключить такой договор.

Нет никаких  препятствий к  тому, чтобы стороны  заключили основной договор и после  указанного выше срока. И все же срок имеет важное значение, поскольку в его пределах каждая из сторон может требовать от другой заключения договора на указанных в предварительном договоре условиях. Независимо от того, предусмотрен ли срок в договоре или имеется в виду установленный в законе годичный срок, тот и другой носят пресекательный характер: с его истечением материальное по своей природе право требовать от контрагента заключения договора на определенных условиях прекращается и, соответственно, восстановлению судом не подлежит.

Действующее законодательство не дает на него прямого  ответа, оставляя, в  частности, открытой судьбу договора, подписанного продавцом с третьим  лицом в период от заключения предварительного договора и до истечения  срока заключения основного договора. Из самой природы предварительного договора возникает, что она порождает лишь одну обязанность стороны будущего договора, в частности продавца: заключить основной договор. По этой причине покупатель не вправе требовать признания недействительным договора, заключенного продавцом с третьим лицом, о реализации соответствующего имущества. В указанном случае сторона предварительного договора - потенциальный покупатель - не может и заявлять виндикационный иск к третьему лицу. Однако потерпевшая сторона сохраняет право адресовать контрагенту по предварительному договору требование заключить основной договор, а вслед за этим - и о неисполнении обязательства, предусмотренного в основном договоре. 

Среди других вопросов, связанных  с предварительным  договором, можно  указать на ту роль, которую играют такие  договоры с момента  заключения основного  договора. Очевидно, что, если основной договор  заключен в срок, предусмотренный  предварительным  договором, и с  соблюдением других его условий, предварительный  договор прекращает свое действие и соответственно утрачивает правовую силу. Это, однако, не лишает предварительный  договор его фактического значения. Содержание такого договора позволяет  судить о подлинной  воле сторон. И по этой причине нет  никаких препятствий  к тому, чтобы использовать его в качестве средства доказывания  в рамках ГК ("Толкование договора").

С точки  зрения порядка заключения и формирования содержания особыми разновидностями  договоров являютсяпубличный договор и договор присоединения. Правила об этих договорах, по сути, представляют собой ограничения принципа договорной свободы и даже известные отступления от начал юридического равенства субъектов частного права, установленныес целью защиты интересов более слабой стороны.

Публичным признается договор, подлежащий заключению коммерческой организацией или индивидуальным предпринимателем в силу характера их деятельности с каждым, кто обратится за получением отчуждаемых ими товаров, производимых работ или оказываемых услуг.

Следовательно, речь идет о договоре, в котором в  качестве услугодателя выступает профессиональный предприниматель, занимающийся такими видами деятельности, которые должны им осуществляться в отношении любых обратившихся к нему лиц. В соответствии с этим к числу публичных относятся договоры:

• розничной купли-продажи;

• энергоснабжения;
• проката и бытового подряда;
• банковского вклада граждан и др.

Предприниматель (услугодатель) как сторона публичного договора:

1. обязан заключить его с любым обратившимся к нему для этого лицом и не вправе оказывать кому-либо предпочтение (если только иное не предусмотрено законом или иными правовыми актами, например, для ветеранов войн, инвалидов или других категорий граждан). Однако сам предприниматель (услугодатель) не вправе понуждать потребителя (потребителей) заключать соответствующий договор;
2. цена и иные условия таких договоров тоже должны быть одинаковыми для всех потребителей (за аналогичными исключениями).

Наконец, в соответствии с  ГК потребитель может  через суд понудить предпринимателя  к заключению такого договора или передать на рассмотрение суда разногласия по его отдельным условиям. Следовательно, в отношении выбора контрагента и условий договора для предпринимателя здесь исключается действие принципа свободы договора. Такое законодательное решение призвано служить защите интересов массовых потребителей, прежде всего граждан, обычно находящихся по отношению к профессиональным предпринимателям в заведомо более слабом положении.