Участие адвоката в кассационной инстанции

Военно-технический университет

при Федеральном агентстве  специального строительства

Институт промышленного  гражданского и транспортного строительства

Кафедра гражданского права

 

 

 

 

 

 

Контрольная работа

по дисциплине адвокатура

Тема: Участие адвоката в кассационной инстанции

 

 

 

 

 

Выполнил:.

Проверил:

 

 

Оценка   

 

Дата:  

 

 

 

 

 

Балашиха-2010

Содержание

 

1. Понятие кассационной инстанции

 

Кассационная  инстанция в уголовном процессе.

Кассационное  производство - самостоятельная стадия уголовного процесса. Ее сущность состоит в рассмотрении дела вышестоящим судом (второй инстанции) по жалобам субъектов уголовного процесса (ст. 354 УПК РФ) или по протесту прокурора; а цель – проверка законности и обоснованности приговоров, определений суда и постановлений судьи, не вступивших в законную силу. Принимаемые судом кассационной инстанции решения исправляют допущенные нарушения закона либо подтверждают законность и обоснованность процессуальных актов, вынесенных судом первой инстанции.

Реализация  субъектами уголовного процесса, указанными в ст. 354 УПК Российской Федерации  от 18.12.2001 г. № 174-ФЗ, своих прав на обжалование  приговора зависит от их усмотрения или обусловлено волей тех, чьи интересы они представляют. Подача кассационной жалобы или кассационного протеста с соблюдением правил, установленных ст.ст. 355, 356 УПК РФ, автоматически вызывает обязанность вышестоящего суда их рассмотреть, проверить законность и обоснованность приговора. Факт подачи кассационных жалоб или протестов препятствует вступлению приговора в законную силу (до его рассмотрения в суде второй инстанции); приостанавливает приведение его в исполнение. Отзыв жалобы или протеста (ч.3 ст. 359 УПК РФ) влечет прекращение производства в кассационном порядке.

При характеристике кассационного производства обычно выделяют такие его признаки (свойства, черты), как: свобода обжалования; проверка законности и обоснованности приговоров; ревизионное начало; представление дополнительных материалов и использование их судом второй инстанции; недопустимость поворота (преобразования) обжалованного приговора к худшему.

Кассационная  инстанция в гражданском процессе.

Кассационная инстанция в гражданском процессе пересматривает решения судов, которые не вступили в законную силу.

Кассационный пересмотр  имеет следующие задачи:

А) перепроверка вынесенного  акта судебной власти и, тем самым, успокоение общественного мнения;

Б) выявление и устранение судебной ошибки с целью обеспечения законности и обоснованности правосудия по конкретному гражданскому делу;

В) обеспечение руководства  правосудием процессуальными методами без нарушения независимости  судебной власти.

Сущность российской кассации сводится к нескольким нормативно закрепленным положениям:

1. Свобода кассационного  обжалования решений, не вступивших  в законную силу. Это право  предоставлено сторонам и другим  участвующим в деле лицам. Никаких  кассационных доводов закон не  устанавливает.

Свобода внесения представления  на решения прокурорами несколько  ограничена: прежде чем принести представление, прокуроры должны установить незаконность или необоснованность решения. Кроме  того, право принесения кассационного  представления для ряда прокурорских работников связано с их участием в рассмотрении дела (ст. 336 Гражданского процессуального кодекса РФ).

2. Суд в кассационном  порядке, по общему правилу,  проверяет законность и обоснованность  решения в пределах кассационной  жалобы и лишь в некоторых случаях в интересах законности может проверить решение суда в полном объеме – независимо от пределов жалобы, а равно в отношении лиц, не обжаловавших решение (ст. 347 ГПК РФ).

3. Суд второй инстанции  не подменяет нижестоящие суды  в сборы новых доказательств и дополнительных материалов (ст. 339 ГПК РФ), но суд кассационной инстанции вправе исследовать новые материалы, если признает, что они не могли быть представлены при разбирательстве дела в нижестоящий суд.

Соответственно в ходе кассационного пересмотра суд самостоятельно оценивает как имеющиеся в деле, так и новые материалы, поступившие в суд с  кассационной жалобой (представлением), но и на основе своей оценке доказательств вправе устанавливать новые факты.

4. Суд второй инстанции  наделен широкими полномочиями по устранению судебных ошибок (ст.ст. 361, 365 ГПК РФ).

Кассационное производство составляет в Гражданском процессуальном кодексе Российской Федерации от 14.11.2002 г. № 138-ФЗ самостоятельный правовой институт.

Значение кассационного  пересмотра решений состоит в том, что:

• этот способ обеспечивает соблюдение законности в работе судов первой инстанции;
• это эффективный способ защиты субъективных прав и законных интересов граждан и организаций от актов судебной власти;
• это самостоятельная форма прокурорского надзора;
• материалы кассационного производства образуют базу для научного анализа действующего права и практики его реализации.

Кассационная  инстанция в арбитражном процессе.

Кассационная жалоба на решение суда, вступившее в законную силу и на постановление апелляционной инстанции этого суда, как следует из самого названия, может быть подана, когда нечто не устраивающее одну из сторон уже вступило в законную силу и стало обязательным для исполнения.

Этим нечто может  быть решение суда первой инстанции, если с момента вынесения решения прошел месяц и не подана апелляция, что привело к вступлению решения в законную силу, либо это может быть постановление апелляционной инстанции, если апелляция была подана, но в ее удовлетворении отказали.

Кассационная жалоба рассматривается в Федеральном Арбитражном суде того арбитражного округа, где происходили предыдущие суды.

Кассационная жалоба подается в течение месяца с момента вступления решения или постановления в законную силу в тот же суд, что и исковое заявление. Суд сам отсылает ее по назначению вместе с делом.

Процедура кассационного  обжалования судебного акта вступившего  в законную силу имеет ряд весьма тонких моментов.

В случае, если сторона  пропустила апелляцию и решение  вступило в законную силу в кассации будет обжаловаться именно это решение.

Если же сторона прошла через апелляцию, но первоначальное решение было оставлено в силе, то у стороны два пути - либо обжаловать вступившее в законную силу (ст.180 Арбитражного процессуального кодекса РФ) решение суда первой инстанции, либо обжаловать тоже вступившее в законную силу но уже постановление и уже апелляционной инстанции.

Сложность ситуации заключается  в том, что и решение и постановление  содержат каждое свою мотивировочную часть, причем эти части разные и у стороны есть возможность выбирать, что именно она будет обжаловать.

Но при всем при  этом, не зависимо от того, доводы и  аргументы какого судебного акта в кассационной жалобе обжалуются – решения суда первой инстанции или постановления апелляционной, кассационная инстанция проверяет правильность и того и другого (ст. 286 АПК РФ).

Более того, законодательство теоретически не запрещает кассационному  суду первоначальное решение отменить, а постановление об оставлении этого  самого решения в силе - оставить без изменения.

 

 

 

 

2. Участие адвоката в кассационной инстанции по уголовным делам

 

Одной из задач уголовного судопроизводства является возможность  проверки законности и обоснованности судебных решений, так как в ч. 3 ст. 50 Конституции РФ записано: «Каждый осужденный за преступление имеет право на пересмотр приговора вышестоящим судом в порядке, установленном федеральным законом...»

В соответствии со ст. 354 УПК РФ право обжалования судебного  решения принадлежит осужденному, оправданному, их защитникам и законным представителям, государственному обвинителю, потерпевшему и его представителю. Гражданский истец, гражданский ответчик или их представители вправе обжаловать судебное решение в части, касающейся гражданского иска.

Принцип свободы обжалования судебного решения по УПК РФ предполагает возможность обжаловать приговор в объеме, необходимом и достаточном для защиты своих прав и законных интересов или прав и законных интересов представляемых лиц.

Согласно ст. 49 Уголовно-процессуального  кодекса РФ, защитник – лицо, осуществляющее в установленном настоящим Кодексом порядке защиту прав и интересов подозреваемых, обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу.

В качестве защитников допускаются  адвокаты.

Адвокат подсудимого  в кассационной инстанции участвует  в исследовании доказательств, заявляет ходатайства, излагает суду свое мнение по существу обвинения и его доказанности, об обстоятельствах, смягчающих наказание  подсудимого или оправдывающих  его, о мере наказания, а также по другим вопросам, возникающим в ходе обжалования или опротестования судебного решения суда первой инстанции.

При объяснении в кассационной инстанции адвокат должен уделить  особое внимание суда, на ту часть приговора  суда первой инстанции, которую обжалуют. Если сторону не удовлетворяет квалификация, то адвокат в своих объяснениях перед судом должен указать, почему он считает, что преступление должно было быть квалифицированно иначе.

Если обжалуется мера наказания, то необходимо настроить суд на те моменты, которые хорошо характеризуют осужденного, на те важные факты, которые суд первой инстанции не принял во внимание либо не оценил должным образом.

Особое внимание при  объяснении в кассационной инстанции  адвокату нужно уделить на правильно построенные фразы. Только хорошие ораторские способности и знание психологии могут подтолкнуть суд и именно к тому решению, которое необходимо адвокату.

Именно в кассационной инстанции ему нужно быть особенно внимательным, ведь теперь придется объясняться и убеждать уже трех судей профессионалов.

3. Участие адвоката в кассационной инстанции 
в гражданском процессе.

 

В гражданском процессе жалоба на решения суда первой инстанции  может быть подана как истцом, так  и ответчиком, а так же другими  лицами, участвующими в деле.

Жалоба может быть подана как на все решение в  целом, так и на часть.

Граждане вправе вести  свои дела в суде, в том числе  и в суде кассационной инстанции, лично или через представителей. Личное участие в деле гражданина не лишает его права иметь по этому делу представителя.

Представителем может  выступать так же и адвокат. В  этом случае он приобретает все права  стороны процесса.

Согласно ст. 357 Гражданского процессуального кодекса РФ после  доклада председательствующего  или одного из судей суд кассационной инстанции заслушивает объяснения явившихся в судебное заседание лиц, участвующих в деле, их представителей.

В ходе объяснений адвокат  должен убедить суд в том, что  решение суда первой инстанции, в  части обжалования, является незаконным. Адвокат может предъявить новые доказательства, если докажет, что они не могли быть предоставлены суду первой инстанции.

4. Участие адвоката в кассационной  инстанции арбитражного суда

 

В соответствии со ст. 284 АПК РФ арбитражный суд кассационной инстанции рассматривает дело в судебном заседании коллегиальным составом судей по правилам рассмотрения дела арбитражным судом первой инстанции.

Согласно ст. 64 АПК  РФ объяснения лиц, участвующих в  деле является доказательством по делу.

Статья 81 кодекса говорит  о том, что лицо, участвующее в деле, представляет арбитражному суду свои объяснения об известных ему обстоятельствах, имеющих значение для дела, в письменной или устной форме. По предложению суда лицо, участвующее в деле, может изложить свои объяснения в письменной форме.

Объяснения, изложенные в письменной форме, приобщаются  к материалам дела.

Объяснения, изложенные в письменной форме участвующими в деле лицами, оглашаются в судебном заседании.

После оглашения объяснения, изложенного в письменной форме, лицо, представившее это объяснение, вправе дать относительно него необходимые пояснения, а также обязано ответить на вопросы других лиц, участвующих в деле, и арбитражного суда.

Часть 3 ст. 59 АПК РФ разрешает представлять интересы в арбитражном суде адвокатам. В этом случае они приобретают все права, которые дает закон лицу, участвующему в деле.

Задача адвоката заключается  в том, чтобы именно его  мнения придерживался суд. Ведь только в  этом случае поданная жалоба может  достичь цели, для которой все и делалось.

Как же склонять суд в  направлении нужной линии спора.

Этого можно добиться путем грамотного распределения внимания суда.

Необходимо акцентировать  внимание суда на фактах, являющихся «опорными» в требуемой линии спора и на рассуждениях и выводах, близких к этой линии.

Если вдруг линия  заседания приближается к не самому удачному для представляемой стороны эпизоду, надо попытаться ее скорректировать, уводя от него внимание суда.