Содержание договора комиссии

Применительно к этому  интересным представляется вопрос о  возможности заключения комиссионером  от своего имени, но в интересах и  за счет комитента целого ряда сделок различного вида, например соглашений об уступке прав требования. В принципе, поручение посреднику реализовать  права требования, заключив договор  с приобретателем от собственного имени, не противоречит общим нормам о договоре комиссии, и даже при очень строгом  педантичном подходе к норме  закона он может быть признан договором, не противоречащим общим положениям гражданского законодательства. Однако сущность, предмет и содержание сделки, которую комиссионер должен заключить, влияют не только на определение предмета договора комиссии, но и на саму возможность  заключения такого договора. Проще  говоря, посредник может от своего имени заключить далеко не каждую сделку, так как не каждая сделка позволяет участие в ней лица, действующего в качестве посредника, т.е. от своего имени, но в чужих интересах.⁹

Глава 2. Содержание договора комиссии

2.1 Обязанности  комиссионера и комитента

Содержание договора комиссии составляют права и обязанности  сторон. Общие положения о правах и обязанностях сторон договора комиссии установлены главой 51 ГК РФ "Комиссия". Тем не менее, это не ограничивает возможность сторон детализировать и конкретизировать такие права  и обязанности, а также предусматривать  иные, не противоречащие общему смыслу договора комиссии.

Основной обязанностью комиссионера является исполнение поручения комитента  на наиболее выгодных для комитента  условиях в соответствии с указаниями комитента, а при отсутствии в  договоре комиссии таких указаний - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (ст.992 ГК РФ). Поскольку  конструкция договора комиссии чаще всего опосредует отношения торгового  представительства, не последнюю роль в которых играет специализированный хозяйствующий субъект - комиссионер, то предполагается, что такой субъект  является "мастером своего дела", и для него не требуется подробных  указаний комитента по поводу выполнения комиссионного поручения.¹⁰

 Если же детальные указания комитента все-таки имеются либо в тексте договора, либо в иных документах, оформляющих отношения сторон, то комиссионер связан такими указаниями и не вправе отступать от них, за исключением случаев, специально предусмотренных ст.995 ГК РФ.

Так, комиссионер вправе отступить от указаний комитента, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента и комиссионер  не мог предварительно запросить  комитента либо не получил в разумный срок ответ на свой запрос. Комиссионер  в таком случае обязан при первой возможности уведомить комитента  о допущенных отступлениях. В отношении комиссионера, действующего в качестве предпринимателя, имеется особое правило, согласно которому комиссионеру может быть предоставлено комитентом право отступать от его указаний без предварительного запроса. В этом случае комиссионер обязан в разумный срок уведомить комитента о допущенных отступлениях, но договором комиссии может быть предусмотрено право комиссионера не уведомлять комитента о состоявшихся отступлениях от указаний.

Если договор комиссии направлен на продажу имущества  комитента и комиссионер продал такое имущество по цене ниже, чем  согласованная с комитентом, то посредник  обязан возместить комитенту разницу, если не докажет, что у него не было возможности продать имущество по согласованной цене и продажа по более низкой цене предупредила еще большие убытки. В случае когда комиссионер был обязан предварительно запросить комитента о возможности продажи имущества по меньшей цене, комиссионер должен также доказать, что он не имел возможности получить предварительно согласие комитента на отступление от его указаний. Возмещение разницы в цене является для комиссионера своеобразным наказанием за ненадлежащее исполнение договора комиссии.¹¹

Если же комиссионер купил  имущество по цене выше, чем согласованная с комитентом, то комитент, не желающий принять такую покупку, обязан заявить об этом комиссионеру в разумный срок по получении от него извещения о заключении сделки с третьим лицом. В противном случае покупка признается принятой комитентом. Если комиссионер сообщил, что принимает разницу в цене на свой счет, комитент не вправе отказаться от заключенной для него сделки.

Важной обязанностью комиссионера, направленной на защиту прав комитента  и предотвращение возможных злоупотреблений  со стороны посредника, является установленная  ст.999 ГК РФ обязанность комиссионера по представлению комитенту отчета. Положения ст.999 ГК РФ, обязывающие  комиссионера представлять отчет комитенту, носят характер императивной нормы, вследствие чего стороны не могут предусмотреть в договоре освобождение комиссионера от такой обязанности. Если в договоре комиссии вообще отсутствует условие о представлении комиссионером отчетов комитенту, то это не означает, что такой обязанности у комиссионера нет. Практический опыт позволяет утверждать, что далеко не все посредники утруждают себя составлением отчетов и представлением их своим комитентам или же отделываются формальной отпиской, не содержащей всей необходимой информации. Такая небрежность комиссионеров, умноженная на отсутствие бдительности у комитентов, в итоге приводит к самым плачевным результатам в первую очередь для комитента: последний лишается возможности обоснованно и своевременно отразить в регистрах бухгалтерского учета хозяйственные операции по договору комиссии, что угрожает вполне определенными претензиями со стороны налоговых органов.¹²

ГК РФ не устанавливает  специальных правил, предусматривающих  форму и содержание отчета комиссионера. Впрочем, он и не может заранее  предугадать все сведения, необходимые  комитенту, так как разнообразие жизненных ситуаций невозможно подогнать  под какую-либо конкретную схему. Тем  не менее, это обстоятельство также  не освобождает комиссионера от обязанности  указывать в отчете подробные  сведения, требующиеся комитенту  для отражения хозяйственных  операций в бухгалтерских регистрах.

В соответствии со ст.999 ГК РФ комитент, имеющий возражения по отчету, должен сообщить о них комиссионеру в течение 30 дней со дня получения  отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном  случае отчет при отсутствии иного  соглашения считается принятым. Такое  право комитента обеспечивает ему  возможность требовать от комиссионера отчета в более подробной форме  или с приложением подтверждающих документов. К сожалению, на практике комитенты не всегда пользуются предоставленной им возможностью повлиять на тщательное исполнение комиссионером обязанности по составлению отчета.

Комиссионер по общему правилу  имеет право заключить договор  субкомиссии с другим лицом, но договором комиссии он может быть лишен такого права. В случае же заключения договора субкомиссии комиссионер остается ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом, т.е. он не передает свои права и обязанности перед комитентом по договору комиссии третьему лицу, а заключает новый самостоятельный договор субкомиссии, в котором комиссионер приобретает в отношении субкомиссионера права и обязанности комитента. До прекращения действия договора комиссии комитент не вправе без согласия комиссионера вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером, если иное не предусмотрено договором комиссии.¹³

Обычно комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной  с ним за счет комитента. Исключение составляют те случаи, когда комиссионер  либо не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица, либо принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере).

В случае неисполнения третьим  лицом сделки, заключенной с ним  комиссионером, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по требованию комитента  передать ему права по такой сделке с соблюдением правил об уступке  требования. Уступка прав комитенту  по сделке по этому основанию допускается  независимо от соглашения комиссионера с третьим лицом, запрещающего или  ограничивающего такую уступку. Однако это не освобождает комиссионера от ответственности перед третьим лицом в связи с уступкой права в нарушение соглашения о ее запрете или об ограничении.

В свою очередь, в обязанности  комитента кроме урегулирования имущественных вопросов с комиссионером  входит принятие исполненного последним  по договору комиссии. В частности, комитент обязан принять от комиссионера все исполненное по договору комиссии, осмотреть имущество, приобретенное  для него комиссионером, и известить  последнего без промедления об обнаруженных в этом имуществе недостатках, а  также освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьим  лицом по исполнению комиссионного  поручения.¹⁴

2.2 Прекращение  договора комиссии

Законодательством предусмотрены  условия прекращения многих гражданско-правовых договоров, в том числе договора комиссии (ст.1002 ГК РФ). Последний может быть прекращен вследствие:

а) отказа комитента от исполнения договора;

б) отказа комиссионера от исполнения договора в случаях, предусмотренных  законом или договором;

в) смерти комиссионера, признания  его недееспособным, ограниченно  дееспособным или безвестно отсутствующим; ) признания индивидуального предпринимателя, являющего комиссионером, несостоятельным (банкротом).¹⁵

Рассмотрим подробнее  указанные условия.

Законодательство закрепляет за комитентом право в любое время  отказаться от исполнения договора комиссии, отменив данное комиссионеру поручение. Данное право обусловлено существованием такой правовой нормы, как свобода  договора. Это означает, что сторона, давшая комиссионное поручение, имеет  свободу не только относительно заключения сделки (давать такое поручение или  нет) и выбора комиссионера, но и  может прекратить установленные этим поручением отношения. Комиссионер вправе требовать возмещения убытков, вызванных отменой поручения. Данная норма также вполне традиционна для материального права. Комитент вправе прекратить порожденные им договорные обязательства, но это не освобождает его от материальной ответственности перед партнером за принятое решение.

Если договор комиссии был заключен без указания срока  его действия, то комитент должен уведомить  комиссионера о прекращении договора не позднее чем за тридцать дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором. В этом случае комитент обязан выплатить комиссионеру вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения договора, а также возместить комиссионеру понесенные им до прекращения договора расходы. Таким образом, предварительное уведомление о прекращении бессрочного договора комиссии освобождает комитента от возмещения убытков комиссионера, которые он может понести в связи с прекращением договора.

Отменяя поручение, комитент обязан незамедлительно распорядиться  своим имуществом, находящимся в  ведении комиссионера. Исключением  из данного правила является случай, когда срок, в течение которого который комитент обязан распорядиться, установлен договором. В случае отсутствия распоряжений комиссионер вправе сдать  имущество на хранение за счет комитента  либо продать его по возможно более  выгодной для комитента цене.

Особое внимание следует  обратить на диспозитивную норму, согласно которой комиссионер не вправе отказаться от исполнения договора комиссии. Безусловно, договор может предусматривать  возможность отказа от исполнения комиссионного  поручения, но если этот вопрос не будет  особо оговорен сторонами, комиссионер  окажется в неравном положении по сравнению с комитентом, чье право  отменить в любое время данное им поручение незыблемо. Необходимо отметить, что невозможность для комиссионера отказаться от исполнения договора не распространяется на случай, когда договор заключен без указания срока его действия. В этой ситуации закон обязывает комиссионера уведомить комитента о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если более продолжительный срок не предусмотрен договором (п.1 ст.1004). Это положение аналогично норме, регламентирующей поведение комитента в аналогичной ситуации. Особо важным моментом при отказе комиссионера от исполнения договора комиссии является сохранение права комиссионера на комиссионное вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения договора и на возмещение понесенных им до момента отказа расходов.¹⁶

Согласно п.1 ст.359 ГК РФ, кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства  по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею  издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее  обязательство не будет исполнено. Кроме того, удержанием вещи могут обеспечиваться также требования, не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, но возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели.

Объектами удержания могут  являться вещи, принадлежащие должнику на основании вещного права либо подлежащие передаче ему на основании  договора (в том числе комиссии) и находящиеся у кредитора, например, на ответственном хранении. При этом не может удерживаться имущество, находящееся  в собственности нескольких лиц, если сторонами нарушенного обязательства  являются кредитор и лишь некоторые  из собственников этой вещи.¹⁷

Для правомерности применения удержания должны быть соблюдены  следующие условия:

а) нарушение права;

б) необходимость пресечь  это нарушение;

в) соразмерность принятых для пресечения нарушения мер  характеру и содержанию правонарушения.

Для обоснования факта  нарушения своего права кредитор (комиссионер) должен иметь доказательства неисполнения требования другой стороной. Для совершения удержания необходимо также обладать имуществом, принадлежащим  или подлежащем передаче должнику.

Удержание вещи возможно до момента исполнения обязательства должником. В случае неисполнения обязательства кредитор получает право продать вещь с публичных торгов. Права кредитора, удерживающего вещь, реализуются так же и по тем же правовым нормам, что и права залогодержателя.

В случае объявления комитента  несостоятельным (банкротом) право  удержания у комиссионера прекращается, а его требования к комитенту  в пределах стоимости вещей, которые  он удерживал, удовлетворяются в  соответствии со ст.360 ГК РФ наравне  с требованиями, обеспечиваемыми  залогом.

Следует отдельно отметить, что удержание вещи, которое является по своей сути самозащитой, следует  отличать от зачета встречного однородного  требования и мер оперативного воздействия. Применительно к договору комиссии зачет встречного однородного требования может быть реализован в соответствии со ст.997 ГК РФ, согласно которой комиссионер  вправе удержать причитающиеся ему  по договору комиссии суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет комитента. Однако кредиторы комитента, пользующиеся в отношении очередности  удовлетворения их требований преимуществом  перед залогодержателями, не лишаются права на удовлетворение этих требований из удержанных комиссионером сумм. Для полного или частичного прекращения  обязательств зачетом встречного однородного требования, согласно ст.410 ГК РФ, необходимо наличие следующих условий: