Рынок ценных бумаг

     Уточняется  процедура эмиссии и обращения  ценных бумаг. Так, бумаги, предназначенные  для квалифицированных инвесторов, могут обращаться на торгах при условии  регистрации их проспекта. Держатель  реестра владельцев ценных бумаг  и депозитарии обязаны хранить  документы, связанные с учетом и  переходом прав на бумаги, не менее  пяти лет с даты их поступления.

     Установлена обязанность эмитента при регистрации  проспекта ценных бумаг, предназначенных  для квалифицированных инвесторов, предоставлять информацию также  и в форме сводной бухгалтерской (консолидированной финансовой) отчетности (в том числе подготовленную в  соответствии с МСФО).

     Установлены также условия и порядок освобождения эмитентов от обязанности осуществлять раскрытие или предоставление информации о ценных бумагах. [4, ст.30.1]

     В случае если права акционера нарушены, то в зависимости от ситуации можно  применять следующие методы для  защиты нарушенных прав:

     1. Обжалование незаконных действий (бездействий) общества, причинивших  ущерб инвестору [8, п.5 ст.71], в ФСФР  России, которая имеет право применения  административной ответственности  к юридическим лицам и их  руководителям [5, п.7 ст.6 ФЗ].

     В отношении эмитентов, осуществляющих недобросовестную эмиссию ценных бумаг, ФСФР принимает меры к приостановлению дальнейшего размещения ценных бумаг, выпущенных в результате недобросовестной эмиссии, и опубликовывает об этом сведения в средствах массовой информации; извещает эмитента о необходимости в установленные сроки устранения нарушений, внесения изменений в проспект ценных бумаг и другие условия выпуска.

     По  фактам недобросовестной эмиссии, а  также при осуществлении деятельности без наличия соответствующей  лицензии ФСФР направляет материалы  проверки в суд для применения мер административной ответственности  к должностным лицам эмитента либо в органы прокуратуры при  наличии в действиях должностных  лиц эмитента признаков состава  преступления.

     За  непредставление или нарушение  эмитентом, профессиональным участником рынка ценных бумаг, акционерным  инвестиционным фондом, управляющей  компанией акционерного инвестиционного  фонда, паевого инвестиционного  фонда или негосударственного пенсионного  фонда либо специализированным депозитарием акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда  или негосударственного пенсионного  фонда порядка и сроков представления  информации, предусмотренных федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми  актами, а равно представление  информации не в полном объеме, и (или) недостоверной информации, и (или) вводящей в заблуждение информации, если эти  действия (бездействие) не содержат уголовно наказуемого деяния, - влечет наложение  административного штрафа на должностных  лиц [3, ст.15.19].

     В целях информирования инвесторов и  предупреждения их о совершенных  и возможных правонарушениях  на рынке ценных бумаг ФСФР России обязана вести информационные базы данных, содержащие открытую и доступную  для каждого заинтересованного  лица информацию о санкциях, примененных  в отношении лиц, совершивших  правонарушения на рынке ценных бумаг, лицах, совершивших указанные правонарушения, зарегистрированных выпусках ценных бумаг, выданных им лицензиях [5, п.2 ст 8 ФЗ]. В  приложении 2 представлена контрольно-надзорная  деятельность ФСФР России за 2009 год.

     2. Жалобы и заявления инвесторов  на участников саморегулируемой  организации рассматриваются также  саморегулируемыми организациями,  которые осуществляют контроль  за исполнением своими участниками  (членами) законодательства Российской  Федерации о защите прав и  законных интересов инвесторов  на рынке ценных бумаг [5, ст.15].

     Формы, сроки и порядок проведения указанного контроля предусмотрен учредительными документами, правилами и стандартами  ее деятельности.

     По  итогам рассмотрения жалобы и заявления  саморегулируемая организация вправе принять следующее решение:

     - применить к нарушителю санкции,  установленные правилами и стандартами  деятельности этой организации;

     - рекомендовать своему участнику  (члену) возместить инвестору  причиненный ущерб во внесудебном  порядке;

     - исключить профессионального участника  из числа своих участников (членов) и обратиться в федеральный  орган исполнительной власти  по рынку ценных бумаг с  заявлением о принятии мер  по аннулированию или приостановлению  действия лицензии указанного  профессионального участника на  осуществление профессиональной  деятельности на рынке ценных  бумаг;

     - направить материалы по жалобе  и заявлению в правоохранительные  и иные федеральные органы  исполнительной власти в соответствии  с их компетенцией для рассмотрения.

     Саморегулируемая  организация обязана сообщить в  федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг об итогах рассмотрения жалоб и заявлений  инвесторов и принятых ею решениях [5, ст.16].

     Жалобы  и заявления инвесторов подлежат рассмотрению федеральным органом  исполнительной власти по рынку ценных бумаг и иными федеральными органами исполнительной власти, регулирующими  рынок ценных бумаг, в срок, не превышающий  двух недель со дня подачи жалобы или  заявления.

     Важным  фактором, влияющим на уровень защиты прав акционеров, является также поведение  самих компаний.

     В то же время качественное корпоративное  управление служит лишь дополнительной гарантией защищенности прав и интересов  инвесторов. Компания может самостоятельно улучшить защиту прав своих инвесторов, но ей не удастся полностью компенсировать недостатки правового регулирования. Тем не менее, поскольку процесс  создания адекватного законодательства и эффективного правосудия труден и  долог, компании могут снизить стоимость  капитала, закрепив в своих уставах  положения, защищающие права инвесторов, и последовательно реализуя эти  положения.

     Отечественное законодательство в области защиты прав инвесторов является отнюдь не слабым. И все же в нашем законодательстве остаются вопросы, требующие более  глубокой проработки. Кроме того, существуют довольно серьезные проблемы практической реализации законов и обеспечения  судебной защиты. Все это не дает возможности назвать российскую систему регулирования прав акционеров достаточно развитой. Поэтому отечественным  компаниям необходимо обратить особое внимание на потребности и интересы потенциальных и своих инвесторов и сделать акцент на выработке  и соблюдении собственных принципов  защиты прав инвесторов. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

2. Способы защиты прав инвестора на фондовом рынке

     Глобальный  финансовый кризис явился поводом для  частных инвесторов задуматься о  надлежащем управлении ценными бумагами и денежными средствами, переданными  для инвестирования в ценные бумаги. В период кризиса управляющие  компании демонстрировали значительные убытки от частных инвестиций. Вместе с тем, размер демонстрируемых убытков  подтолкнул инвесторов к анализу  действий управляющих компаний не только в условиях кризиса, но и в условиях экономической стабильности [21, стр.51].

     Для того чтобы иметь целостное представление  о правомерности действий управляющей  компании необходимо начать с анализа  подписанного договора доверительного управления.

     Согласно  п.2 ст.4 ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» условия заключаемых с  инвесторами договоров, которые  ограничивают права инвесторов по сравнению  с правами, предусмотренными настоящим  законом, являются ничтожными [5, п.2 ст.4]. Нарушение данного положения  закона профессиональным участником рынка  ценных бумаг является основанием для  аннулирования или приостановления  действия его лицензии на осуществление  профессиональной деятельности на рынке  ценных бумаг и (или) наложения штрафа [21, стр.51].

     Требования  к договорам доверительного управления ценными бумагами и сопутствующим  документам установлены Федеральной  службой по финансовым рынкам (ФСФР) России в Порядке осуществления  деятельности по управлению ценными  бумагами. Таким образом, при анализе  договора доверительного управления представляется целесообразным учитывать положения  названного документа в совокупности с законом о защите прав инвесторов на рынке ценных бумаг. Основные положения  закона и договора доверительного управления, несоблюдение которых управляющим  может повлечь приостановление  или аннулирование его лицензии, а также положения договоров  доверительного управления, на которые  инвестору следует обращать внимание - следующие:

     1. Управляющий обязан осуществлять  управление ценными бумагами  в интересах учредителя управления (или указанного им лица) в соответствии  с законодательством Российской  Федерации, проявлять должную  заботливость об интересах учредителя  управления (указанного им лица) при осуществлении деятельности  по управлению ценными бумагами [13, п.2.6, 2.7].

     Для целей определения соответствия этого положения закону, необходимо учитывать, совершались ли сделки с  ценными бумагами на бирже, либо же сделка являлась внебиржевой.

     Заключение  сделки на бирже означает, что управляющая  компания действовала через брокера. В соответствии с законом и  нормативно-правовыми актами ФСФР России, брокеры обязаны выполнять поручения  клиентов добросовестно, действуя исключительно  в интересах клиентов и обеспечивая  наилучшие условия исполнения поручений  клиентов в соответствии с условиями  таких поручений [7, п.2 ст.3]. Кроме  того, биржевая сделка не может быть исполнена на условиях худших, чем  рыночные в силу особенности заключения сделок на бирже: сделка заключается, если совпадают заявка на продажу и  заявка на приобретение, а, соответственно, цена сделки, зафиксированная в торговой системе на момент ее заключения, будет  лучшей, то есть - рыночной [21, стр.51].

     Если  заключенная управляющим сделка являлась внебиржевой и цена приобретения/продажи  ценных бумаг отклонялась в большую/меньшую  сторону от цены (средневзвешенной цены) таких же ценных бумаг, по которой  могла быть заключена такая сделка, сделка считается совершенной на заведомо худших по сравнению с рыночными  условиях [13, п.2.21]. Управляющий в  этом случае обязан письменно уведомить  учредителя управления не позднее окончания  следующего рабочего дня за днем заключения такой сделки.

     Таким образом, в Порядке осуществления  деятельности по управлению ценными  бумагами ФСФР России фактически предусмотрела  невозможность заключения управляющими сделок на условиях, невыгодных для  инвестора. Если же сделки все-таки заключаются, то в силу указаний органа государственной  власти управляющий обязан отчитаться за свои действия.

     Изложенное  выше наглядно демонстрирует, что положения  законодательства о ценных бумагах  в совокупности защищают инвестора  от недобросовестных действий управляющей  компании и от обязанности последней  обеспечивать наилучшие условия  исполнения сделок, осуществляемых в  рамках доверительного управления.

     В связи с этим инвестор вправе оспорить положения договора доверительного управления, ограничивающие обязанность  управляющего по проявлению должной  заботливости и осуществлению действий исключительно в интересах клиента [21, стр.52].

     2. Несмотря на то, что действующее законодательство прямо запрещает доверительному управляющему давать какие-либо гарантии и обещания о будущей эффективности и доходности управления ценными бумагами, из этого правила имеется исключение: в договоре доверительного управления управляющий может принять на себя обязательства по обеспечению доходности [13, п.3.1.14].

     Таким образом, при заключении договоров  доверительного управления клиенту  предлагается выбрать определенную стратегию инвестирования, которой  управляющий будет обязан придерживаться при осуществлении доверительного управления, если впоследствии управляющий  и его клиент не договорятся об изменении стратегии. Именно в модели предлагаемой стратегии, как правило, доверительный управляющий приводит расчеты будущей доходности от вложений в ценные бумаги. Согласование стратегии, в которой указана доходность, приводит к тому, что управляющий  берет на себя обязательство по обеспечению  доходности, то есть действует в  строгом соответствии с целями инвестирования, согласованными с учредителем управления, в рамках инвестиционной стратегии.

     В случае если указанное условие договора не выполняется, инвестор вправе обжаловать действия управляющего [21, стр.53].

     3. Согласно положениям Закона РФ  «О рынке ценных бумаг» и  Порядка осуществления деятельности  по управлению ценными бумагами, управляющий обязан предоставлять  учредителю управления отчет  о деятельности управляющего  по управлению ценными бумагами [7, ст.5]. При этом такой отчет  должен предоставляться инвестору в сроки, установленные договором, но не реже одного раза в квартал.